Inter acceptilationem et apocham hoc interest, quod acceptilatlone omni mode llberatio contingit, licet pecunla soluto non sit, apocha non

-275-

alias quam si pecunia soluta sit (D. 46. 4.19.1). - Между акцептиля-цивй и квитанцией различие состоит в том, что в результате акцептиляции наступает при всех обстоятельствах погашение обязательства, хотя бы деньги не были выплачены, а по квитанции не иначе как если деньги фактически выплачены.

Это характер акцептиляции как «образной солюции», производящей эффект как бы реального платежа, хорошо выражен Ульпи-аном в непереводимой игре слов: Qui acceptilatione solutus est, solvisse videtur — кто в силу акцептиляции «отвязался», тот приравнивается к произведшему платеж (D. 46. 4. 16). При таком абстрактно-формальном характере акцептиляции в классическую эпоху едва ли можно считать относящимися к этой эпохе слова, приписываемые Павлу: nisi veram est quod in acceptilatione demon-stratur, imperfesta est liberatio — если не соответствует действительности то, что выражено в акцептиляции, то прекращение обязательства не наступает (D. 46. 4. 14). Это уже стиль более поздней эпохи, знающей exceptio non numeratae pecuniae не только при возникновении обязательства, но и при его исполнении.

350. Аквилиева стипуляция. Поскольку другим обязательствам можно было придать форму стипуляции (in stipulationem deducere), возникла возможность произвести расчет по многим разнообразным сделкам, переведя их сначала в стипуляцию и погасив их затем единой акцептиляцией. Это и сделал претор эпохи конца республики Аквилий Галл, который ввел названную по его имени stipulatio Aquiliana , объединяющую обязательства из разных оснований между теми же сторонами, с последующим погашением путем акцеп тиляции. Это был, между прочим, один из способов окончания миром различных споров и расчетов между сторонами. Источники сохранили нам редакцию аквилиевой стипуляции и акцептиляции. Она представляет большой интерес, так как перед нами образец обязательств, возникших из разных оснований и сведенных в единую стипуляцию (in stipulationem deductae); кроме того, мы тут имеем текст стипуляции, а также акцептиляции, и все это относится к эпохе «veteres», т.е. старой школы юристов времен республики. Вот почему мы считаем целесообразным иллюстрировать наше изложение приведением текста аквилиевой стипуляции и акцептиляции. Текст дается по D. 46.4. 18. 1 с некоторыми изменениями по редакции Институций Юстиниана (3. 29. 2):

Quidquid te mihi ex quacumque causa dare facere oportet oportebit praesens in diemve, quarumque rerum mihi tecum actio, quaeque adversus te petitio, vel adversus te persecutio est, eritve, quodve tu meum habes tenes possides; quanti quaeque earum rerum res erit tan-

-276-

tam pecuniam dari stipulatus est Aulus Agerius, spopondit Numerius Negidius. Quod Numerius Negidius A ° A ° spopondit , haberetne a se acceptum N. N. A^m A^m rogavit , respondit A . A .: habeo acceptumque tuli . - По всему, что ты должен или должен будешь дать, сделать по какому бы то ни было основанию теперь или по наступлении срока, и по всем делам, по которым у меня есть или будет к тебе иск, истребование или преследованием, и по всему принадлежащему мне, что ты имеешь, держишь или чем владеешь: сколько каждый из этих предметов будет стоить, столько денег выговорил по стипуляции в свою пользу Авл Агерий и обязался дать Нумерий Негидий. Об обещанном по стипуляции Нумерием Негидием он спросил Авла Агерия, получил ли Авл Агерий от него удовлетворение, на что А. А. ответил: «Я получил, и подтвердил получение».

351. Соглашение о непредъявлении требования ( pactiun de non
petendo ). Ульпиан (D. 2. 15. 2) говорит, что «окончить спор миром
можно не только применением аквилиевой стипуляции, но и на
основании заключенного соглашения о непредъявлении требова
ния». Это соглашение, введенное преторским правом (pactum de
non petendo) наравне с другими преторскими пактами (си. п. 546 и
ел.) предоставляло ответчику эксцепцию (см. пп. 66, 67).

Если иск возник из сделки bonae fidei, то включение эксцепции о мировой сделке в формулу не требовалось по принципу: bonae fidei iudicio exceptiones pacti insunt (D. 18. 5. 3).

Pactum de non petendo могло заключаться с тем, чтобы действие его ограничивалось определенным отцом, in personam, или без такого ограничения, in rem.

352. Прощение долга односторонним действием. К соглашению о
непредъявлении требования близко подходит прощение долга (remis-
sio debiti в тесном смысле); в отличие от pactum de non petendo про
щение долга совершается односторонним действием, например, пу
тем завещательного отказа (легат) или конклюдентным действием,
т. е. действием, в котором косвенно проявляется воля сторон. Так,
например, эффект эксцепции, наравне с соглашением о непредъяв
лении требования производит такое конклюдентное действие, как
вручение должнику его письменного обязательства (chirographum)
лично кредитором или другим лицом по просьбе кредитора — заве
щателя (D. 34. 3. 1. 2). Такой же эффект производит одностороннее
распоряжение кредитора на случай его смерти.

353. Обратное соглашение. При наличии обоюдного согласия
стороны могут договориться не только о том, чтобы требование не
предъявлялось — non petere, но и о том, чтобы отступиться от до
говора — de contractu discedere. Это относится к консенсуальным
договорам, т. е. к договорам, возникающим в силу одного факта

-277-

соглашения сторон, а именно, купле-продаже, найму, поручению, товариществу.

Emptio-venditio sicut consensu contrahitur, ita contratio consensu resolvitur, antequam fuerit res secuta (D. 18. 5. 3). - Купля-продажа, подобно тому, как она в силу соглашения заключается, так и обратным соглашением расторгается, если при том исполнение еще не последовало.

Это положение соответствует излюбленной в римском праве симметрии порядка возникновения и прекращения обязательства.

Новация (обновление)

354. Сущность новации. Новация состоит в прекращении обязательства путем замены его новым обязательством.

Nova nascitur obligatio et prima tollitur translate in posteriorem (Гай. 3.176). - Возникает новое обязательство, причем первоначаль ное прекращается с переходом его в новое.

Берем пример новации:

Quidquid ex vendito dare facere oportet promittis? Promitto . - Обещаешь ли все, что следует дать и сделать в силу проданного те бе? Обещаю.

В данном примере первоначальное обязательство вытекало из купли-продажи; оно заменяется новым обязательством, облеченным в форму стипуляции, причем новирующая (обновляющая) стипуляция содержит ссылку на прежнее, обновляемое обязательство. Это последнее положение выражается так: данная новирующая стипуляция является титулированной, т. е. она содержит ссылку на титул, правооснование, откуда она возникла. Она может содержать ссылку на целый ряд обобщаемых, новируемых обязательств из разных оснований, как это имеет место в аквилиевой стипуляции (п. 350) в ее редакции.

Quidquid te mihi ex quacumque causa dare facere oportet ... - Bee , что ты мне должен по какому бы то ни было основанию...

Если первоначальное обязательство в действительности не существовало, например, был продан свободный человек, или мертвый раб, или кто-либо ошибочно считал себя должником, то и новация не имеет силы и может быть оспорена как путем иска (condictio incerti), так и путем exceptio doli (D. 44. 4. 7. рг.).

Если первоначальное требование не пользовалось исковой защитой, например, если речь шла о предоставленном подвластному сыну займе, не пользующемся исковой защитой (п. 466), то после

-278-

того, как подвластный стал самостоятельным лицом, он вправе но-вировать первоначальное обязательство (С. 4. 28. 2). Оставаясь подвластным, он новировать не мог (D. 46. 2. 25).

Новация, поскольку она облекалась в форму стипуляции, служила так же, как и вообще стипуляция, для укрепления прежнего договора, для замены запутанных расчетов ясными и краткими.

Новирующее обязательство должно в чем-нибудь отличаться от первоначального. Ita demum novatio fit, si quid in posteriore stipula-tione novi fit — новация только тогда имеет место, когда во второй стипуляции содержится что-либо новое. Это новое может состоять в том, что меняется характер обязательства, либо меняется личность кредитора, или личность должника. Изменение характера обязательства может состоять в том, что в новое обязательство вводится условие или срок, либо, наоборот, устраняется условие или срок, имевшие место в первоначальном обязательстве. Может измениться и самое основание первоначального обязательства. Мы видели выше, например, что обязательство из договора купли-продажи может быть новировано обязательством в форме стипуляции.

-о

355. Делегация. Особо следует рассмотреть новацию обязательства путем замены его субъектов, а именно: если кредитор заменяется новым лицом, то мы имеем дело с активной делегацией, делегацией требования, delegatio nominis или просто делегацией; если же меняется личность должника, то говорят о пассивной делегации или экспромиссии. Остановимся на активной делегации, как более частом случае. Изобразим ее графически:

Старый кредитор

Новый кредитор

-к²

= Делегатарий

= Делегант

= Delegans

Должник = D = Делегат (Delegatus)

Допустим, что рабовладелец К¹ продал покупателю D рабов; D обязан уплатить в пользу К¹ стоимость рабов 10 тысяч сестерций. В свою очередь К¹ должен уплатить судовладельцу К² за фрахтованное судно (navem conduxit) 10 тысяч сестерций. Рабовладелец К¹ дает распоряжение должнику D в погашение уплаты за рабов принять на себя новое обязательство перед судовладельцем К² об уплате последнему суммы 10 тысяч. Это новое обязательство можно было заключить двумя способами.

-279-

(1) Новый кредитор, судовладелец К заключает с должником D
стипуляцию следующего содержания: «Quod Primo creditor! (К¹)
dare debes, mihi (К²) tu (D) dare spondes?» Новое обязательство со
держит в себе ссылку на прежнее обязательство; перед нами так
называемая титулированная делегация. Это тот случай, который
имеется в виду у Папиниана:

Emptor cum, delegante venditore, pecuniam ita promittit: quidquid ex vendito dare facere oportet (D. 46. 2. 27). - Когда покупатель [ D ] no приказу продавца [К¹] обязуется [перед К²] уплатить деньги, какие с него [ D ] причитаются по договору купли — продажи [в пользу К¹].

При титулированной делегации должник (покупатель D) сохраняет против нового кредитора (К²) те возражения, которые он имел против старого кредитора (К¹).

(2) Возможен однако и другой способ. Должник (D), по пред
ложению старого кредитора К¹, обязуется уплатить судовладель
цу — новому кредитору (К²) определенную сумму денег; стало
быть, не «quod Primo dare debes» и не «quidquid ex vendito dare
facere oportet», а абстрактно «decem dari spondes». Здесь перед на
ми так называемая delegatio pura, чистая делегация. В результате D
не вправе будет противопоставить новому кредитору судовладель
цу (К²) те возражения, которые вытекали из сделки покупки долж
ником рабов у рабовладельца К¹. Это тот случай, который предус
мотрен у Павла:

Doli exceptio quae poterat deleganti opponi, cessat in persona credi-toris, cui quis delegatus est (D. 46. 2.19). - Возражение о недобросовестности, которое можно было противопоставить старому кредитору, теряет силу в отношении нового кредитора, кото рому был переведен должник.

В конце цитируемого отрывка дается объяснение, почему не допускаются (прежние) возражения против второго кредитора. Объяснение состоит в том, что в частноправовых договорах и соглашениях истцу нелегко узнать, что имело место между должником и старым кредитором, а если бы даже новый кредитор это узнал, то он должен это оставить без внимания, чтобы не показаться не в меру любопытным — etiamsi, sciat, dissimulare debet, ne curiosus videa-tur. Институту «чистой делегации» суждено было обширное применение в дальнейшей истории. Если рабовладельца К заменить средневековым флорентийском менялой (трассантом), а должника D венецианским банкиром (трассатом), нового же кредитора К сыном флорентийского торговца (ремиттент), обучающимся в качест-

-280-

ве студента в Венеции, — то перед нами переводный вексель, выходящий, однако, за рамки настоящего изложения.

356. Animus novandi (намерение совершить новацию). Для наличия
новации требуется, как мы видели, изменение первоначального
обязательства либо со стороны его характера, либо в отношении его
субъектов. Но помимо этой объективной стороны дела источники
говорят также о субъективном моменте; требуется, чтобы у сторон
было намерение новировать обязательство — animus novandi.

Novationem ita demum fieri, si hoc agatur, ut novetur obligatio (D. 46. 2. 2). - Новация только тогда происходит, если действие было направлено к тому, чтобы обязательство было новировано.

Поскольку Гай не упоминает об animus novandi, полагают, что этот реквизит (требование, условие) появился после Гая. В Институциях Юстиниана (3. 29. 3-а) рассказывается, что выявление этого намерения сторон — animus novandi было делом нелегким и старая школа юристов ввела различные презумпции (предположения), позволяющие судить о намерении сторон.

Некоторые критерии для суждения о намерении сторон сохранились в источниках. «Если деньги даны взаймы без стипуляции и тотчас же заключена стипуляция, то договор один; то же нужно сказать, если заключена стипуляция и вскоре даны деньги» (D.46.2.6.1).

Помпоний держался того мнения, что при наличии двух обязательств, направленных на одну цель, силу имеет только одно обязательство.

Qui bis idem promittit , ipso lure amplius quam semel non tenetur ( D . 45.1.18). - Кто обязуется дважды об одном и том же, тот по праву отвечает не более, чем единожды.

Это положение связано со старым процессуальным правилом ne bis de eadem re sit actio — нельзя дважды предъявлять иск об одном и том же.

357. «Конкуренция» двух обязательств. Однако потребности
практики, в особенности по договору купли-продажи (D. 19. 1. 11.
6) заставили острее поставить вопрос о возможности одновремен
ного существования (конкуренции) двух обязательств, направлен
ных на одну и ту же цель, с тем, что одно обязательство не погло
щается, не новируется другим, а существует рядом с ним, но
удовлетворение получается только по одному из них.

Non est novum, ut duae obligationes in eiusdem persona de eadem re concurrant (D. 19.1.10. Ulpianus ). - Нет ничего нового в том, что бы рядом существовали два обязательства одного и того же лица об одном и том же предмете.

-281-

Это положение включено в сводные нормы старого права — regulae iuris antiqui:

Ex pluribus causis deberi nobis idem potest (D. 50.17. 159. Paulus ). -Одно и то же может нам причитаться по нескольким осно ваниям.

Разумеется, в силе остается правило, что

bona fides поп patitur, ut bis idem exigatur (D. 50.17. 57). - добрая со весть не терпит, чтобы одно и то же взыскивалось дважды.

При Юстиниане в 530 г. была проведена реформа в области новации как по вопросу о критериях распознавания animus novandi, так и по вопросу об одновременном существовании двух обязательств, направленных на одну цель. По первому вопросу было установлено, что намерение произвести новацию не предполагается; если стороны хотят совершить новацию, то они должны это положительно и определенно выразить.

Tune solum fieri novationem quotiens hoc ipsum inter contrahentes expressum fuerit (I. 3. 29. 3- a ). - Только тогда имеет место новация, когда это именно было положительно выражено договаривающимися сторонами.

По второму вопросу о том, какова судьба двух обязательств в тех случаях, когда новация не возникает, Юстиниан постановляет:

Manere et pristinam obligationem et secundam ei accedere (I. 3. 29. 3- a ). - Остается и первоначальное обязательство, а второе к нему присоединяется.

358. Судебная новация. Новирующее (обновляющее) действие оказывали на обязательство различные стадии процесса, а именно, должник по обязательству становился после предъявления к нему иска ответчиком по иску.

Tune obligatio principalis dissolvitur , incipit autem teneri reus litis contestatione (Гай. 3.180). - В этом случае первоначальное обяза тельство развязывается и ответчик начинает быть обязанным в силу литисконтестации [вступления в ответ по иску].

Далее, после присуждения, связанность по предъявлению иска отпадает и заменяется ответственностью по кондемнации (присуждению).

Это новирующее действие отдельных стадий процесса было отмечено уже юристами старой республиканской школы:

Et hoc est quod apud veteres scriptum est: ante litis contestationem dare debitorem oportere, post litem contestatam condemnari oportere, post condemnationem iudicatum facere oportere ( Гай . 3. 80). - Это и есть то самое, что написано у старых юристов: до вступления в ответ по иску должник обязан к действию, после вступления в ответ по иску он обязан подчиниться будущему решению, по сле присуждения он обязан выполнить решение.

Тут новация происходит в силу процессуальных правил; вот почему, в отличие от новации, основанной на добровольном согласии сторон, в данном случае говорят о «необходимой» новации, novatio necessaria.

Невозможность исполнения

359. Невозможность физическая. Главный случай прекращения
обязательства вследствие невозможности исполнения это тот, ког
да предмет обязательства, индивидуальная вещь (species), погиб
физически или стал юридически невозможен для исполнения,
притом без вины должника.

Пример физической невозможности:

Si certos nummos, puta qui in area sunt, stipulatus sim et hi sine culpa promissoris perierint, nihil nobis debetur (0.45.1. 37). - Если предметом обязательства являются определенные монеты, например, находящиеся в данной шкатулке, и они погибли без вины должника, то ничего не причитается.

360. Невозможность юридическая. Пример юридической невоз
можности:

Si alienum hominem promisi et is a domino manumissus est, liberor (D. 46. 3. 98. 8). - Если я продал чужого раба, а он хозяином отпу щен на волю, то я от обязательства освобождаюсь.

Иначе обстоит дело, если исполнение объективно возможно, но оно сопряжено с большими трудностями, которые не были предвидены.

Пример:

Aream promisi alienam, in ea dominus insulam aedificavit;... peti potest area et aestimatio eius solvi debebit (D. 46. 3. 98. 8). - Предметом моего обязательства был чужой строительный участок; на нем хозяин участка выстроил доходный дом...; можно требо вать участка, и должна быть уплачена оценка его.

-282-

-283-

Обоснование этого решения: поп enim desiit area in rerum natu-ra esse — участок не перестал объективно (в природе вещей) существовать.

361. Невозможность первоначальная. От случаев, когда обяза тельство прекращается вследствие наступившей невозможности исполнения, следует отличать случаи, когда, вследствие невозможности, обязательство не возникает:

Si quis rem, quae in rerum natura non est aut esse non potest, dari stipulatus fuerit, veluti Stichum qui mortuus sit, quern vivere credebat, aut hippocentaurum, qui esse non possit, inutilis erit stipulatio (I. 3.18. 1). - Если кто-либо выговорит в свою пользу предмет, который не существует, или не может существовать в природе вещей, например, Стиха, которого он считал живым, а в действитель ности он умер, или иппоцентавра\ который не может вообще существовать, то такое обязательство будет недействительно.

В таких случаях действует принцип: Impossibilium nulla obliga-tio est — обязательство, предмет которого невозможен, ничтожно (D. 50. 17. 185).

Иппоцентавр — мифическое животное с ногами лошади и туловищем и головой человека.

-284-

Глава 27

Дата добавления: 2018-09-22; просмотров: 222; Мы поможем в написании вашей работы!

Поделиться с друзьями:

⇐ Предыдущая 40 41 42 43 444546 47 48 49 Следующая ⇒

Мы поможем в написании ваших работ!