Договор о консорциуме.
Развитие промышленного производства, науки и техники, усложнение технологического процесса выпуска продукции, выполнения работ и оказания услуг привели к распространению так называемой трехсторонней кооперации, в которой помимо субъектов экономической деятельности, объединивших свои усилия, участвует также третье лицо, заказывающее выполнение ими соответствующего проекта.
Договорное объединение участников (партнеров) для осуществления экономического проекта по контракту с третьим лицом (заказчиком) получило название консорциума (consortium, Konsortium, Gelegenheitsgesellschaft), а договор, на основании которого действует такое объединение, называется договором о консорциуме или консорциальным соглашением (consortium agreement, Konsortial-vertrag).
Такая форма кооперации используется, в частности, при транснациональном характере осуществления соответствующих работ, необходимости выполнения работ партнерами из разных стран, либо когда по характеру работ необходимо взаимодействие заказчика не только с конечным изготовителем продукции (исполнителем работ, услуг), но и с каждым из кооперационных партнеров в отдельности.
Как правило, это имеет место при осуществлении крупномасштабных проектов в сфере производства, банковских и других финансовых услуг, строительства, маркетинга, инвестиционной деятельности, экспортно-импортных операций и т. д., вызывающих в силу производственных, технических, финансовых или иных причин необходимость объединения нескольких разнородных коммерческих субъектов.
|
|
|
Консорциум — это временное объединение, возникающее по соглашению между самостоятельными субъектами коммерческой деятельности для совместного и наиболее эффективного выполнения соответствующего крупномасштабного проекта.
Нередко в деловой литературе и в названиях объединений слово «консорциум» встречается как аналог объединения, ассоциации, группы компаний, что не совсем точно отражает юридическую сущность такого объединения как особой правовой формы кооперации, имеющей временный характер, характер объединения «под один проект». Так, в германской юридической литературе консорциум определяется как товарищество, специально созданное для выполнения отдельно взятой работы, характеризующейся экономической целью.
Следует также отметить, что, поскольку деятельность в рамках обычного кооперационного договора тоже подразумевает выполнение работ в интересах лиц, заинтересованных в получении соответствующих результатов, — заказчиков, то отграничить простое кооперационное объединение от консорциума в рассматриваемом узком смысле иногда бывает затруднительно. Но признаками, которые позволяют рассматривать объединение как консорциум, могут служить значение конкретного заказчика для данного объединения, ориентированность объединения на него и на его проект, постоянное взаимодействие объединения с ним, характер договорных отношений с ним, позволяющий утверждать, что объединение создано «под конкретного заказчика».
|
|
|
Договор о консорциуме, таким образом, представляет собой разновидность кооперационного договора, но договора особого рода, характеризующегося участием в отношениях с кооперирующимися сторонами третьей стороны — заказчика, что предполагает существование двух групп правоотношений, возникающих на основании двух самостоятельных, но связанных между собой договоров: первая группа — это внутренние отношения между самими участниками консорциума, регулируемые консорциальным соглашением; вторая группа — внешние отношения, то есть взаимодействие членов консорциума, выступающих раздельно или совместно, с заказчиком, осуществляемое на основании генерального соглашения между консорциальным объединением и заказчиком.
На практике заказчиком чаще всего выступает правительство, министерство (ведомство) или иной государственный орган, в ведении которого находится соответствующая отрасль экономики, либо государственное предприятие, но не исключается выступление в качестве заказчика крупной частной компании. В качестве участников консорциума выступают, как правило, две или более национальные и/или иностранные компании.
|
|
|
Как и в случае заключения обычного кооперационного соглашения, объединение сторон в консорциум не влечет образования нового субъекта права. Но на практике оно может представлять собой объединения, имеющие признаки корпоративного образования с присущей ему внутренней организацией, управлением, регулированием внутренних отношений сторон. Поэтому иногда в литературе такие объединения называют неинкорпорированными, или ненастоящими совместными, предприятиями (unincorporated joint-venture, non-equity joint-venture).
В зависимости от характера отношений участников между собой и с заказчиком в коммерческой практике используются следующие модели консорциума: 1) простой консорциум, каждый участник которого имеет обязательственные отношения с заказчиком, несет риск выполнения работы, ответственность за ее ненадлежащее выполнение, а также самостоятельно получает вознаграждение от заказчика; 2) консорциум в форме гражданского товарищества, основанный на совместном несении рисков, ответственности и получении прибыли (a risk and profit sharing association).
|
|
|
Внутренние отношения сторон в рамках консорциума регулируются заключаемым ими консорциальным соглашением (договором) по выполнению генерального соглашения (contract for the execution of the order).
Консорциальное соглашение в принципе аналогично кооперационному договору, но по сравнению с последним является более сложным, содержит элементы, не характерные для обычного договора о кооперации. Консорциальное соглашение составляется либо в виде одного документа, определяющего весь комплекс внутренних отношений сторон, либо в виде двух документов, один из которых — рамочный контракт (frame contract) — определяет цели и принципы кооперации (формы участия, финансирование, выборные процедуры, полномочия лидера, менеджера), другой — контракт о выполнении (implementing contract) — условия участия партнеров в исполнении рамочного контракта.
Характерным для договора о консорциуме является выделение одного из партнеров в качестве главного члена консорциума, или
лидера (leader, leading company), на которого возлагается обязанность по руководству консорциумом. Лидер представляет интересы участников консорциума, действует в пределах предоставленных ему полномочий. Он созывает совещания, проводит согласование по принципиальным вопросам консорциума, контролирует и координирует действия партнеров в целях надлежащего исполнения генерального соглашения. При необходимости лидер консорциума ставит вопрос о создании представительств партнеров в стране заказчика или по месту строительства объекта заказчика. Для лидера обычно предусматривается отдельное вознаграждение за осуществление им функций по руководству консорциумом помимо отчислений от результатов совместной деятельности.
Лидер консорциума назначает менеджера (руководителя) (project manager), являющегося, как правило, физическим лицом, для руководства работами и представительства консорциума перед заказчиком и третьими лицами. Если менеджер не указывается в договоре или не назначен лидером, ответственность за координацию работ и поддержание связей с заказчиком лежит на лидере.
Важными элементами консорциального соглашения являются: 1) распределение функций и обязанностей между сторонами по осуществлению хозяйственных операций, определение порядка их осуществления; 2) установление размера отчислений от прибыли для каждого из партнеров по результатам их совместной деятельности; 3) распределение ответственности партнеров во взаимных отношениях, в отношениях партнеров с заказчиком и в отношениях партнеров с третьими лицами.
Внешние отношения между консорциумом как таковым и заказчиком регулируются так называемым генеральным соглашением, или соглашением о размещении заказа (general agreement, order-contract). Это соглашение не является кооперационным, а имеет природу обычного договора на поставку продукции, выполнение работ, оказание услуг, но усложненного кооперационными отношениями между лицами, участвующими в выполнении заказа.
В простом консорциуме генеральное соглашение с заказчиком подписывает либо каждый партнер от своего имени, либо только менеджер (руководитель) проекта или лидер, действующий от имени всего консорциума. Однако каждый партнер, независимо от того, подписывает ли он договор или нет, несет индивидуальную ответственность за выполнение своих обязательств. Устанавливая обязательственные отношения с консорциумом по выполнению своей части работы, он не несет ответственности за выполнение работ, взятых на себя консорциумом. Ответственность за невыполнение или ненадлежащее выполнение консорциумом работ перед заказчиком в этом случае несет тот партнер, по вине которого это произошло.
В консорциуме, организованном на принципах гражданского товарищества, участники несут перед заказчиком солидарную либо долевую ответственность. Во внутренних отношениях между участниками устанавливается, как правило, долевая ответственность.
Дата добавления: 2015-12-17; просмотров: 42; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!