Проблемы, способы преодоления.
При отсылке коллизионной нормы к иностранному правопорядку правоприменитель обязан учесть правовую систему в целом, включая как коллизионные, так и материальные нормы иностранного права. Однако чужие коллизионные нормы могут «не указать» на собственные материальные нормы, дать отсылку к праву третьего государства, обратную отсылку. Обратная отсылка - проблема «скрытых коллизий», когда между собой в конфликт вступают коллизионные нормы (привязки) разных государств. При этом два правопорядка могут как одновременно претендовать на разрешение спора (позитивные коллизии), так и отказаться от такого регулирования в принципе (негативные коллизии).
В практике государств проблема разрешается либо принятием обратной отсылки (Испания, Польша), отказом в принятии с применением иностранного материального права (Бельгия, Греция), отказом в принятии, но с изъятиями, установленными в законе (РФ, Германия).
В пользу принятия обратной отсылки приводятся доводы о назначении коллизионного регулирования, предназначенного для поиска права существа отношения с использованием всей совокупности коллизионных норм, сокращение случаев вынесения судами решений на основе иностранного права (процессуальная экономия).
Против принятия отсылки выдвигаются доводы о том, что коллизионная норма страны суда уже решила проблему выбора права, отечественная коллизионная норма подменяется иностранной, к ней отсылает, что недопустимо, поскольку она публична.
|
|
|
Наличие разных подходов к проблеме обратной отсылки порождает проблему признания иностранных судебных решений. Если суд при вынесении решения не учтет разрешение вопроса об обратной отсылке страны исполнения решения, в исполнении может быть отказано.
Необходимо учитывать, что задача коллизионной нормы - отыскание компетентного правопорядка, и если на этот вопрос отвечает чужая коллизионная норма, действие отечественной исключается Последняя становится способом отыскания коллизионной нормы, а не материального права.
ГК РФ (ст. 1190) рассматривает отсылку к иностранному праву как отсылку к материальному, а не к коллизионному праву соответствующей страны.
Исключения: 1) разрешение вопросов о правовом положении физических лиц (ч. 2 ст. 1190 ГК). Это право, а не обязанность суда. Например, вопрос об отмене опеки в суде РФ в отношении британского подданного, проживающего в РФ, может разрешаться по российскому праву, если в Великобритании отмена опеки разрешается по праву постоянного места жительства физического лица (ч. 1 ст. 1199 ГК, ч. 2 ст. 1190 ГК); 2) поскольку нормы иностранного права могут отсылать только к российскому праву, отсылка к праву третьей страны не допустима.
Дата добавления: 2016-01-04; просмотров: 106; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!