Судебная практика (прецедент).
Судебная практика как источник МЧП – решения высших судов, имеющие правотворческий, прецедентный характер, в которых формулируются новые правовые позиции, по юридической силе приравниваемые к нормам права, и обязательные к применению другими нижестоящими судами. В большей степени прецедентное право свойственно странам общего права (США, Великобритания, Австралия, Новая Зеландия), однако наряду с ним действует статутное право (включает статуты, ордонансы, правила, издаваемые органами исполнительной власти или Верховным судом, разделенные по институциональному признаку и ограниченные судебным надзором). Статутное право вторично, поскольку норма начинает действовать после ее неоднократного применения судами.
Прецедент состоит из основного принципа, правила (racio decidendi), являющегося по сути истолкованной нормой права, и фактической основы (obiter dictum), представляющей собой обстоятельства дела. Прецедентный механизм предполагает использование racio decidendi, норм статутов, принципов права и морали; их анализ вкупе с обстоятельствами дела становится основой будущего решения. Прецеденты строго иерархичны по юридической силе (например, в Великобритании, прецеденты: Палаты лордов - Апелляционного суда - Высокого суда). Перед судом всегда стоит задача разрешить спор о праве, предполагает возможность выбора из решений по аналогичным делам (по строго определенным принципам, закрепленным в законе «О толковании статутов» 1978 г.: «поздний прецедент отменяет старый», «специальный принцип отменяет общий», «слова и термины толкуются истинно при их неоднозначности», «буквальное толкование применяется до тех пор, пока это не приводит к абсурду»).
|
|
|
Правотворческая роль судов заключается в «выявлении» действующего позитивного права, формулировании его как системы юридически обязательных предписаний.
В России судебная практика, выраженная в прецеденте, официально источником права не является, однако играет большую роль (постановления Конституционного Суда РФ, Верховного и Высшего арбитражного судов). Судейское усмотрение особенно важно в толковании и выявлении сложившихся правил поведения. Поскольку применение правил и норм МЧП не устоялось, судебная практика необходима для восполнения пробелов правового регулирования, квалификации понятий, установления «подразумеваемой» воли сторон, установления наиболее тесной связи в частноправовом отношении.
Суд не обязан знать и применять иностранное право, но в соответствии со ст. 1191 ГК РФ, ст. 14 АПК РФ обязан устанавливать содержание иностранного права, руководствуясь при этом не только текстами законов, но и практикой применения (применяет право так, как оно бы применялось на родине, включая систему прецедентов в полном объеме).
Дата добавления: 2016-01-04; просмотров: 184; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!