Часть 2 Акционерное соглашение, договор об осуществлении прав участника общества
В соответствии с п. 3 ст. 8 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» участники общества вправе заключить договор об осуществлении прав участников общества, по которому они обязуются осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю или часть доли по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения доли или части доли до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества. Такой договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами.
(п. 3 введен Федеральным законом от 30.12.2008 N 312-ФЗ, в ред. Федерального закона от 19.07.2009 N 205-ФЗ).
Непосредственное нормативное регулирование осуществления акционерами своих прав посредством заключения акционерных соглашений было легализовано Федеральным законом от 3 июня 2009 г. N 115-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и статью 30 Федерального закона "О рынке ценных бумаг". Статья 32.1 Закона об АО в новой редакции устанавливает, что "акционерным соглашением признается договор об осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об особенностях осуществления прав на акции. По акционерному соглашению его стороны обязуются осуществлять определенным образом права, удостоверенные акциями, и (или) права на акции и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав. Акционерным соглашением может быть предусмотрена обязанность его сторон голосовать определенным образом на общем собрании акционеров, согласовывать вариант голосования с другими акционерами, приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств, воздерживаться от отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества". Законодатель определяет акционерное соглашение путем установления круга вопросов, входящих в его предмет. Законом об АО уточняется, что предметом соглашения не могут быть обязательства стороны голосовать согласно указаниям органов управления общества, в отношении акций которого оно заключено.
|
|
|
До вступления в силу изменений в Законе об АО указанные положения акционерного соглашения (в частности, о голосовании по акциям определенным образом, об их отчуждении при наступлении определенных обстоятельств) могли быть квалифицированы судом в качестве недопустимого договорного ограничения правоспособности лица и его собственного отказа от права и, соответственно, признаны недействительными <10>.
|
|
|
<10> Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 31 марта 2006 г. по делам N Ф04-2109/2005(14105-А75-11), Ф04-2109/2005(15210-А75-11), Ф04-2109/2005(15015-А75-11), Ф04-2109/2005(14744-А75-11), Ф04-2109/2005(14785-А75-11), решение Арбитражного суда г. Москвы от 26 декабря 2006 г. по делу N А40-62048/06-81-343.
В настоящее время акционерные соглашения активно используются российскими инвесторами. Не будет преувеличением утверждать, что в современной России практически ни один крупный инвестиционный проект, реализуемый несколькими участниками в рамках акционерных отношений, не обходится без использования института акционерных соглашений. Абсолютное большинство таких соглашений структурируется с участием аффилированных иностранных компаний и подчиняется иностранному праву. На практике встречаются случаи заключения акционерных соглашений по российскому праву, однако "стороны таких соглашений на сегодняшний день крайне ограничены в возможностях определения их условий" <15>.
|
|
|
<15> Костырко А.Б. Акционерные соглашения: проблемы и перспективы // Закон. 2007. N 12.
По мнению коллектива американских ученых под руководством С.Ф. Рида, соглашение акционеров - это договор, заключающийся между акционерами общества, по вопросам совместной реализации прав акционеров на управление обществом <16>. Как считают ученые Г.Н. Хилл и К.Т. Хилл, акционерное соглашение представляет собой договор между членами обычно небольшой корпорации, позволяющий избежать конфликта интересов и судебных разбирательств по поводу реализации прав на управление ею <17>.
<16> Stanley Foster Reed, Alexandra Reed Lajoux, H. Peter Nesvold, "The art of M&A" Forth edition, McGraw-Hill, 2007. P. 422, 695.
<17> The People's Law Dictionary: Taking the Mystery Out of Legal Language. Gerald N. Hill, Kathleen Thompson Hill. MJF Books. 2002. P. 247.
Ни для кого не секрет, что после некоторых судебных разбирательств, предметом которых являлись соглашения акционеров*(1) (прежде всего, дела ОАО "МегаФон" и ЗАО "Русский Стандарт Страхования"), в среде юристов возникли сомнения относительно
Группа миноритарных акционеров обратилась в суд с требованием признать недействительным соглашение акционеров ОАО «Мегафон», в совокупности владеющих 97% акций. При этом акционерное соглашение регулировало порядок управления обществом, порядок продажи акций и некоторые другие вопросы, касающиеся правоспособности общества. Истцы ссылались, в частности на то, что данное соглашение нарушает публичный порядок РФ, так как положения соглашения предусматривали применение иностранного права (Швеции) к вопросам статуса российского юридического лица, а также прав и обязанностей акционеров. В результате суды всех инстанций удовлетворили требования истцов - Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 31.03.2006 г. по делу № Ф04-2109/2005 (14105-А75-11), Ф04-2109/2005(15210-А75-11), Ф04-2109/2005(15015-А75-11), Ф04-2109/2005(14744-А75-11), Ф04-2109/2005(14785-А75-11).
|
|
|
Таким образом, если учесть отношение соответствующих судов к соглашениям акционеров (при этом не суть важно, была или нет позиция этих судов действительно обоснованной и правомерной с юридической точки зрения), в среде юристов-практиков довольно быстро сформировалась чисто прагматическая позиция: во избежание проблем с российской фемидой соглашения акционеров целесообразно "выносить" за пределы российского правового поля и регулировать по праву страны, где они допустимы и могут эффективно применяться.
Некоторые юристы считаются, что применить иностранное право в отношении акционерного соглашения, затрагивающего интересы участников российского общества, без нарушения императивных норм российского законодательства возможно.
Одним из вариантов является создание траста на территории иностранного государства в отношении доверительной собственности (российского общества), при этом деятельность такого траста будет регулироваться по праву иностранной юрисдикции.
Другим вариантом является создание иностранной холдинговой компании, владеющей акциями российского общества, и заключение в рамках данного холдинга акционерного соглашения.
В этом случае договорные отношения участников переносятся в юрисдикцию, законодательные нормы которой будут применяться к данному акционерному соглашению. При этом иностранная компания, владеющая акциями российского общества, будет полностью управлять решениями в рамках акционерного соглашения. Выбор применимого права в отношении данного акционерного соглашения определяется участниками холдинга, и это может быть как право страны инкорпорации холдинговой компании, так и какой-либо другой юрисдикции.
Хотя данная схема и позволяет избежать признания акционерного соглашения недействительным российским судом, она все же имеет очевидные недостатки, связанные с косвенным управлением активами. Также следует иметь в виду, что, если конечные активы в данной схеме находятся на территории РФ, прежде всего необходимо проверить, не требует ли такая сделка в соответствии со ст. 28 Закона 08.11.2008 г. № 195-ФЗ «О защите конкуренции» предварительного согласия Федеральной антимонопольной службы РФ.
Для эффективного применения участниками российских обществ института акционерного соглашения целесообразно обратиться к зарубежной практике в этом вопросе. Рассмотрим, каким образом акционерные соглашения реализуются в Англии. В силу своей диспозитивности право Англии является наиболее популярным при выборе применимого права российскими и иностранными компаниями в процессе заключения сделок с капиталом.
Дата добавления: 2015-12-17; просмотров: 27; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!