Основания возникновения заинтересованности.
Сделки корпораций, требующие специального порядка одобрения.
Вопрос пизда какой огромный у меня диссер. по этой теме.
Для наименования таких сделок используется понятие «экстраординарные сделки». Несмотря на то, что законодатель уделяет немалое внимание институту экстраординарных сделок, его понятие в законодательстве отсутствует. Однако, его определению уделяют внимание ученые-юристы. Под экстраординарной сделкой И.С. Шиткина понимает «сделку, которая по каким-либо основаниям выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности лица, ее совершающего, и в отношении которой законодательством установлен особый режим совершения»20.
(Виды) Исходя из положений Закона об АО и Закона об ООО к экстраординарным сделкам относятся:
– крупные сделки;
– сделки, в совершении которых имеется заинтересованность;
– сделки, одобрение которых требуется в соответствии с уставом общества.
Крупные сделки:
Действующее законодательство закрепляет дефиницию крупной сделки в ст. 78 Закона об АО и ст. 46 Закона об ООО. В основу данного понятия положены два признака:
1) количественный и
2) качественный.
При этом отсутствие одного из данных признаков означает, что сделка будет являться не крупной.
В п. 9 Постановления Пленума от 26.06.2018 № 27 Верховный Суд произвел формализованное деление признаков крупных на количественные и качественные.
|
|
|
Количественный (стоимостного) критерий: предметом сделки является имущество, цена или балансовая стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату.
Количественный критерий подробно изложен в положениях закона и не вызывает вопросов.
Наибольший интерес вызывает качественный критерий крупной сделки, который связан с выходом за пределы обычной хозяйственной деятельности.
Новые положения Закона об АО и Закона об ООО установили, что по общему правилу все сделки совершаются обществом в рамках обычной хозяйственной деятельности. Следовательно, независимо от вида, содержания или предмета любая сделка общества может быть признана крупной, только если она повлечет одно из трех указанных последствий :
1. приведет к прекращению деятельности общества;
2. изменению ее вида;
3. существенному изменению ее масштабов.
Определение сделок, не выходящих за пределы обычной хозяйственной деятельности, выглядит весьма неудачно из-за «размытости» формулировки, закрепленной в действующем законодательстве. В юридической литературе отмечается, что один критерий включает множество оценочных категорий35.
|
|
|
Порядок совершения крупных сделок:
Данный порядок выражается в процедуре получения и дачи согласия на сделку. Она проходит по правилам, закрепленным ст. 79 Закона об АО. Важно отметить, что уставом общества разграничить компетенцию органов по вопросу согласования указанных сделок не допускается.
Сделки одобряет наблюдательный совет либо общее собрание акционеров. Кто дает согласие – зависит от количественного критерия сделки.
Общие правила:
1. Крупные сделки, где речь идет о 25-50% балансовой стоимости активов общества, одобряются советом директоров (наблюдательным советом). Согласие считается полученным, если решение принято единогласно.
2. Одобрение остальных крупных сделок в акционерном обществе, а также тех, которые не получили согласия наблюдательного совета – компетенция общего собрания акционеров компании.
Аналогичные правила одобрения крупных сделок установлены в ст. 46 Закона об ООО , однако с одной особенностью, которая заключается в том, что если в ООО образован наблюдательный совет, крупные сделки, где речь идет о 25-50 % стоимости имущества общества, могут быть одобрены советом директоров, если это отнесено уставом общества к его компетенции.
|
|
|
Процедура совершения крупной сделки для АО включает в себя утверждение наблюдательным советом заключения о сделке, в котором содержится информация о предполагаемых последствиях для деятельности общества и др. Перечень такой информации является открытым. Важно отметить, что заключение может включать в себя как положительные, так и отрицательные рекомендации относительно соответствующей сделки.
* короче кратко: составление заключения – обязанность совета директоров, однако если совету пох и он не составит это заключение, то оспорить сделку по данному основания нельзя!!! Максимум можно требовать возмещения убытков с членов сов. Директоров или ЕИО. *
Еще есть такой вид : как крупная сделка, являющаяся одновременно сделкой с заинтересованностью – это ебала пиздос, не обязательно учить – просто чтобы знали.
Для принятия решения о согласии на совершение крупной сделки, являющейся одновременно сделкой с заинтересованностью, установлен специальный порядок (п. 6 ст. 46 Закона об ООО).
Короче до 2017 года к таким сделкам применялись только положения о сделках с заинтересованностью. Однако с 2017 года были установлены новые правила – подробнее о них можете почитать в учебнике маковской 2020 года крупные сделки и сделки с заинт. : анализ и комментарий законов… Просто для понимания.
|
|
|
Крупная сделка, совершенная с нарушением порядка получения согласия на ее совершение, может быть признана недействительной ( ст. 173.1 ГК РФ + ст. ФЗ об АО и ОО).
Сделки с заинтересованностью:
Сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, признается сделка, в совершении которой имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа общества или лица, являющегося контролирующим лицом общества, либо лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания.
Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) подконтрольные им лица (подконтрольные организации):
- являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
- являются контролирующим лицом юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
- занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.
«Следует подчеркнуть, что в законодательстве содержится закрытый перечень лиц, чья заинтересованность влияет на совершение сделок»68. Лица, в данном перечне не упомянутые, не могут считаться заинтересованными в заключении сделки.
Закон не содержит перечня сделок, которые могут признаваться сделками с заинтересованностью. Соответственно, любая гражданско-правовая сделка, в которой имеется заинтересованность лиц, указанных в п. 1 ст. 45 Закона об ООО, может быть признана сделкой с заинтересованностью, в том числе заем, кредит, залог, поручительство.
Основания возникновения заинтересованности.
Заинтересованность в совершении сделки указанных в законе лиц возникает в случаях, когда они, их родители, дети, подконтрольные им лица являются участниками другого правоотношения – стороной, представителем, посредником в сделке, либо являются контролирующим лицом.
Результатом принятых поправок явилось то, что участники больше не могут устанавливать в уставе иные случаи, когда определенные законом лица признаются заинтересованными. Просто чтобы знали - Однако, как указывалось нами ранее, в непубличных обществах перечень заинтересованных лиц в данных организациях может быть расширен в силу диспозитивного регулирования. Таким образом, можно прийти к выводу, что расширение круга сделок с заинтересованностью допускается, однако подобные сделки переходят в категорию сделок, порядок совершения которых определяется уставом корпорации.
Момент определения заинтересованности.
Раскрывая данный вопрос, важно отметить, что действующее законодательство не определяет данный момент, однако Верховный Суд в своем Постановлении разъяснил, что заинтересованность определяется на момент совершения сделки. Исходя из этого, можно констатировать, что сделка не будет признаваться сделкой с заинтересованностью, если лицо было заинтересованно до или после ее совершения.
Вода для понимания - На практике такое разъяснение может привести к возникновению ряда проблем, поскольку момент совершения сделки в законодательстве определяется, как момент заключения договора (ст. 433 ГК РФ). При этом достаточно часто процедура заключения договора может быть растянута во времени : на момент направления оферты сделка может не являться сделкой с заинтересованностью, а на момент получения акцепта оферты уже будет считаться таковой. Таким образом, можно прийти к выводу, что момент определения заинтересованности имеет существенное значение на практике и должен устанавливаться не только обществом, но и судом для определения факта заинтересованности.
При наличии признаков заинтересованности необходимо проверить, не относится ли случай к перечисленным в Законе об АО и ООО, когда действует общий порядок совершения сделок. В остальных случаях, если этого потребует единоличный исполнительный орган, член коллегиального исполнительного органа, член совета директоров, участник (акционер), доли (акции) которых в совокупности составляют не менее чем один процент уставного капитала общества, на сделку с заинтересованностью до ее совершения необходимо будет получить (предварительное) согласие – 1. совета директоров или 2. общего собрания участников ООО (п. 4 ст. 45 Закона об ООО).
Согласие на совершение сделки может быть дано также после ее совершения путём последующего одобрения (абз. второй п. 24 Постановления N 27)
Короче – всегда в основном сделки с заинтересованностью согласовываются (одобряются) советом директоров, за исключением несколько оснований, когда согласовываются (одобряются) общим собранием.
Лица, заинтересованные в сделке, отстраняются от участия в принятии решения по согласованию (одобрению) сделки. Определение числа голосов, необходимых для одобрения сделки с заинтересованностью, осуществляется без учета голосов заинтересованных в сделке лиц.
Посмотрите обязанности потенциально заинтересованных лиц по информированию общества – в законе об АО и ООО они разные – это обусловлено спецификой ОПФ.
Еще короче на всякий случай есть обязанность общества извещать о совершении сделки незаинтересованных лиц – участников общества и членов совета директоров.
Дата добавления: 2021-07-19; просмотров: 94; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!