Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность

Регулирование существенных сделок в АО

Особенности законодательного регулирования сделок ООО

Много ли в России юридических лиц? Конечно, очень много – страна большая. А много ли среди них обществ с ограниченной ответственностью? Не ошибусь, если скажу, что большая часть юридических лиц создана именно в этой организационно-правовой форме. И на самом деле: учредители (участники) ООО не отвечают по долгам фирмы; его просто создать; акции выпускать нет необходимости (соответственно, отпадает лишний контроль со стороны ФСФР); устав изменить несложно; нет необходимости раскрывать избыточную информацию о фирме. Масса плюсов: заплатил деньги – и через пару недель у тебя работающая фирма, готовая юридическая форма законного ведения бизнеса. Есть и минусы, но в большинстве случаев они не являются существенными.

Если в Федеральный закон «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО) с момента его принятия в декабре 1995 г. регулярно вносились очень серьезные изменения, то Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО) таких кардинальных новшеств избежал, хотя многое действительно надо было менять.

С 1 июля 2009 г. вступил в силу Федеральный закон от 30 декабря 2008 г. № 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации». Масса работ, посвященных новеллам этого закона, уже вышла. В них затрагиваются самые разные аспекты деятельности, в особенности касающиеся учредительных документов, процесса отчуждения и залога долей в уставном капитале, взаимоотношений участников ООО. Однако текущая деятельность обычного общества с ограниченной ответственностью отнюдь не связана с постоянной ротацией участников. Более того, не каждый день закладываются доли в уставном капитале, да и изменения устава – событие нечастое. Зато бизнес постоянно совершает сделки, и объем некоторых из них превышает четверть валюты баланса ООО; при этом многие сделки могут подлежать специальному законодательному регулированию как сделки, в совершении которых имеется заинтересованность. Особое внимание юристы-корпоративщики уделяют отслеживанию сделок, в совершении которых имеется заинтересованность в рамках договорной работы в крупных холдингах, а также при совершении транзакций с «родственными» организациями. В данной статье мы рассмотрим вопрос о новеллах в правовом регулировании совершения обществом с ограниченной ответственностью крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.

Крупные сделки

Итак, что такое крупная сделка в терминологии Закона об ООО, какие изменения внесены в регулирование совершения крупных сделок?

Крупной сделкой в соответствии с новой редакцией п. 1 ст. 46 Закона об ООО является «сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки».

Что осталось прежним?

Крупной сделкой могут считаться одна или несколько взаимосвязанных сделок.

Сделка (или сделки) связана с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения имущества; при этом не стоит забывать, что деньги – это тоже имущество (см. ст. 128 Гражданского кодекса РФ). Имущество приобретается, отчуждается или может быть отчуждено в будущем именно самим обществом. Приобретение или отчуждение имущества осуществляется либо напрямую, либо косвенно; кроме этого, отчуждение имущества либо должно наступить обязательно, либо только является возможным. Сделки, совершаемые в процессе так называемой «обычной хозяйственной деятельности», по-прежнему не признаются крупными сделками.

Стоимость имущества сравнивается со стоимостью имущества общества, которая определяется по данным бухгалтерской отчетности; причем для сравнения берется бухгалтерская отчетность за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения об одобрении сделки.

Стоимость отчуждаемого имущества определяется на основании данных бухгалтерского учета общества, стоимость приобретаемого обществом имущества – на основании цены предложения.

Устав общества может предусматривать более высокий «порог крупности», а также упразднить процедуру одобрения крупных сделок решением общего собрания участников (совета директоров).

Крупная сделка «по умолчанию» одобряется общим собранием участников. В случае образования в обществе совета директоров (наблюдательного совета) устав может предусматривать отнесение к компетенции последнего принятие решений об одобрении крупных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет от 25 до 50% стоимости имущества общества. Заметим, что в этой норме никакой диспозитивности в установлении верхнего предела компетенции совета директоров (наблюдательного совета) по вопросу об одобрении крупной сделки по-прежнему нет.

Что появилось принципиально нового?

Изменился установленный законом по умолчанию «порог крупности»: не «более двадцати пяти процентов», а «двадцать пять и более процентов». Казалось бы, не очень важный момент, но его необходимо учитывать.

Помимо вышеуказанной категории сделок устав общества может предусматривать другие виды и (или) размер сделок, на которые распространяется установленный порядок одобрения крупных сделок. Например, все сделки, связанные с привлечением заемных средств на сумму, превышающую установленный в абсолютной или относительной величинах порог, или все сделки с недвижимым имуществом.

Четко определено, что конкретно необходимо указывать в решении об одобрении крупной сделки:

- лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке (при этом можно их не указывать, если сделка будет заключаться на торгах, а также, если указанные лица не могут быть определены к моменту одобрения планируемой крупной сделки);

- цена сделки;

- предмет сделки;

- иные существенные условия сделки.

Указанная норма схожа с положениями, содержащимися в Законе об АО, в соответствии с которым в решении об одобрении крупной сделки необходимо указывать лиц, являющихся ее сторонами, выгодоприобретателями, цену, предмет сделки и иные ее существенные условия. Однако правовая норма Закона об ООО более совершенна с точки зрения существующих реалий, поскольку норма Закона об АО не учитывает особенности заключения крупной сделки на торгах и случаи невозможности определения субъектного состава крупной сделки на момент принятия решения об одобрении указанной сделки. Будем надеяться, что в Закон об АО внедрят и эту полезную новеллу при следующем внесении изменений.

Закон наконец-то устранил явную несуразицу, возникшую, по всей вероятности, неумышленно: крупную сделку, если она одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, по старой редакции Закона об ООО требовалось одобрять по каждому из этих оснований. С принятием новой редакции указанного закона в отношении таких сделок будет действовать только предусмотренный ст. 45 Закона об ООО порядок одобрения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. Исключение: если в совершении крупной сделки заинтересованы все участники общества, тогда к порядку ее одобрения применяются положения Закона об ООО об одобрении крупных сделок. Эта норма также является новой, ничего похожего не содержится и в Законе об АО.

Положения Закона об ООО, касающиеся порядка одобрения крупных сделок, не применяются к:

- случаям, когда общество состоит из единственного участника, исполняющего функции единоличного исполнительного органа;

- отношениям, возникающим при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале;

- отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе договорам о слиянии и договорам о присоединении.

Из Закона об АО позаимствована принципиально новая норма с учетом специфики обществ с ограниченной ответственностью. Абзац 2 п. 2 ст. 23 Закона об ООО дает право участнику общества в случае принятия общим собранием решения об одобрении крупной сделки (а также об увеличении уставного капитала за счет внесения дополнительных вкладов участниками общества) требовать выкупа обществом доли, принадлежащей такому участнику, если он голосовал против принятия такого решения или не принимал участия в голосовании. В Законе об ООО устанавливается срок для предъявления участником такого требования обществу – 45 дней с момента, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении; в случае, если он принимал участие в общем собрании участников – в течение 45 дней со дня принятия решения.

Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность

В особом порядке заключаются сделки, в совершении которых имеется заинтересованность следующих субъектов:

- члена совета директоров (наблюдательного совета) общества;

- лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества;

- члена коллегиального исполнительного органа общества;

- участника общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20% и более голосов от общего числа голосов участников общества;

- лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания.

Указанные лица, а также (субъективный критерий):

- супруги этих лиц;

- родители этих лиц;

- дети этих лиц;

- полнородные и неполнородные братья и сестры этих лиц;

- усыновители этих лиц;

- усыновленные этих лиц;

- аффилированные лица этих лиц –

являются заинтересованными в том случае, если (объективный критерий):

- являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;

- владеют (каждый в отдельности или в совокупности) двадцатью и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;

- занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;

- в иных случаях, определенных уставом общества.

Прежним осталось следующее:

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, по-прежнему одобряется решением общего собрания участников общества большинством голосов от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в ее совершении. Если в обществе образован совет директоров (наблюдательный совет), принятие решения об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, может быть отнесено уставом ООО к компетенции совета директоров (наблюдательного совета), за исключением случаев, если сумма оплаты по сделке или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает 2% стоимости имущества ООО, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период.

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением требований, предусмотренных ст. 45 Закона об ООО, может быть признана недействительной по иску общества или его участника.

В отличие от норм Закона об АО в обществах с ограниченной ответственностью по-прежнему не требуется обязательного одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, до момента ее совершения.

Изменения же затронули практически все важные моменты, связанные с одобрением сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. Прямо указывается, что такими сделками могут также являться заем, кредит, залог, поручительство.

В перечень субъектов, которые могут признаваться заинтересованными в совершении обществом сделок, к упомянутым в предыдущей редакции Закона об ООО субъектам добавлены лица, имеющие право давать обществу обязательные для него указания (сходная норма содержится и в Законе об АО). Поскольку в законодательстве не содержится определения термина «лицо, имеющее право давать обществу обязательные для него указания», стройный и относительно понятный перечень субъектов, которые могут признаваться заинтересованными в совершении обществом сделок, пополнился особой категорией субъектов. При этом на практике для того, чтобы понять, нуждается ли конкретная сделка в одобрении как сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, будет необходимо исследовать вопрос о наличии этой категории субъектов. В случае с акционерными обществами дело обстоит несколько проще: так, абзац 2 п. 3 ст. 6 Закона об АО гласит, что «основное общество (товарищество) считается имеющим право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания только в случае, когда это право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или уставе дочернего общества». Но и в этом случае, как говорится, возможны варианты: во-первых, не только основное общество (товарищество) может давать АО обязательные указания; во-вторых, имеются судебные решения, признававшие основное общество имевшим право давать обязательные указания дочернему обществу и при отсутствии в уставе последнего прямого на это указания (например, Постановление ФАС МО от 25 ноября 1998 г. № КГ-А40/2857-98, или Постановление ФАС СКО от 22 апреля 2003 г. № Ф08-992/2003).

Расширены основания признания субъектов заинтересованными в совершении обществом сделок. Если в прежней редакции субъективный критерий формируют сами субъекты, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) их аффилированные лица, то в действующей редакции Закона об ООО к полнородным добавляются и неполнородные братья и сестры, кроме этого – усыновители и усыновленные. Расширен и объективный критерий, который дополнен занятием должности в органах управления не только юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом, но и должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.

В связи с этим несколько расширен и перечень информации для сообщения в общество субъектами, которые могут признаваться заинтересованными в совершении обществом сделки.

Расширен перечень фактов, к которым не применяются положения Закона об ООО, регулирующие порядок одобрения сделок общества, в совершении которых имеется заинтересованность (п. 6 ст. 45 Закона об ООО). Так, если прежняя редакция Закона об ООО предусматривала неприменение порядка одобрения сделок только к обществам, состоящим из одного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа данного общества, то теперь положения ст. 45 Закона об ООО не применяются также к:

- сделкам, в совершении которых заинтересованы все участники общества;

- отношениям, возникающим при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных Законом об ООО;

- отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе договорам о слиянии и договорам о присоединении;

- сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по фиксированным ценам и тарифам, установленным уполномоченными в области государственного регулирования цен и тарифов органами.

Установлено требование к содержанию решения об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность: теперь в нем должны быть указаны: лицо (или лица), являющееся выгодоприобретателем в сделке; цена и предмет сделки; а также иные существенные условия сделки.

Наконец-то прямо предусмотрена возможность одобрения сделки «на будущее». Закон об ООО предусматривает выполнение ряда требований, которые необходимо учитывать при одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность. Сделка «на будущее» должна быть одобрена общим собранием участников. В Законе об ООО не содержится никакой отсылки к возможному отнесению указанного вопроса к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) в случае его образования в обществе.

Сделка должна совершаться в процессе осуществления обществом обычной хозяйственной деятельности. В решении об одобрении такой сделки должна быть указана предельная сумма, на которую она может быть совершена.

По умолчанию решение общего собрания участников остается в силе до следующего очередного общего собрания участников ООО (при этом само решение может предусматривать иной срок, как увеличивающий, так и уменьшающий установленный Законом об ООО диспозитивный срок). Особо стоит отметить, что в отличие от Закона об АО при буквальном толковании говорится именно об одной сделке, а не о возможности разового одобрения взаимосвязанных сделок.

Изменения затронули и формулировки п. 4 ст. 45 Закона об ООО. Так, уточняется, что сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует одобрения общим собранием участников, если:

- в прошлом совершались аналогичные сделки, то есть условия заключающейся в настоящее время сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, существенно не отличаются от условий вышеуказанных сделок;

- эти сделки, совершавшиеся в прошлом, находились в рамках обычной хозяйственной деятельности;

- эти сделки совершались с лицом, которое в настоящий момент является заинтересованным в совершении сделки, а во время осуществления в прошлом обычной хозяйственной деятельности не являлось лицом, заинтересованным в совершении таких сделок.

Указанное в последнем пункте исключение распространяется только на сделки, в совершении которых имеется заинтересованность и которые были совершены с момента, когда заинтересованное лицо было признано таковым, до момента проведения следующего очередного общего собрания участников общества.

И, наконец, вопрос, напрямую связанный с одобрением сделок общества, в совершении которых имеется заинтересованность. Статья 45 Закона об ООО дополнена пунктом 6.1, посвященным аффилированным лицам общества с ограниченной ответственностью. Так, помимо указания о признании лица аффилированным в соответствии с требованиями российского законодательства для таких лиц ООО вводится обязанность уведомить Общество в течение 10 дней с даты приобретения доли или части доли, которые с учетом уже принадлежащих этим лицам долей в уставном капитале предоставляют право распоряжаться более чем 20% голосов от общего количества участников данного ООО (ч. 1 ст. 4 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»). Если в результате непредставления или несвоевременного представления по вине аффилированного лица такой информации Обществу причинен имущественный ущерб, это аффилированное лицо будет нести перед ООО ответственность в размере причиненного ущерба.

Последний абзац этой статьи хотелось бы посвятить терминологии Закона об ООО. Законодатель довольно хаотично использует термины «решение об одобрении сделки» и «решение о совершении сделки», называя этим по сути одно и то же. Когда уполномоченный орган управления общества (по умолчанию это общее собрание участников, а в определенных пределах совет директоров) по сути разрешает обществу совершить сделку (либо признает правомочие лица, совершившего крупную сделку от имени общества не дожидаясь необходимого одобрения), он разрешает уполномоченному лицу совершить сделку от имени общества. Исходя из этого, следует четко уяснить: то, о чем говорит законодатель, – это именно решение об одобрении сделки, поскольку решение о совершении сделки (совершать или не совершать сделку, которую одобрили либо не одобряли) принимает исполнительный орган или иное лицо, уполномоченное на совершение сделок от имени общества. С успехом можно было бы применять более проработанную и непротиворечивую в этом вопросе терминологию Закона об АО. Видимо, законодатель движется именно в этом направлении, поскольку в некоторых статьях Закона об ООО термин «решение о совершении сделки» изменен на более корректный «решение об одобрении сделки».

Дата добавления: 2018-05-12; просмотров: 304; Мы поможем в написании вашей работы!

Поделиться с друзьями:

Мы поможем в написании ваших работ!