Участие адвоката в кассационном производстве (уголовный процесс)
Сразу же после провозглашения приговора адвокат должен побеседовать со своим подзащитным и выяснить, желает ли тот обжаловать приговор суда. При положительном ответе на этот вопрос адвокату следует определиться с тем, обжаловать ли приговор в кассационном порядке от своего имени либо от имени осужденного. При этом нельзя игнорировать то обстоятельство, что разобраться в юридических вопросах осужденному довольно затруднительно, поэтому адвокат обязан обжаловать приговор суда в кассационном порядке от своего имени, если спор идет об юридических, правовых вопросах (квалификация содеянного, назначение наказания по совокупности и др.). По сложившейся практике адвокат обязан обжаловать приговор от своего имени и в случае, если его подзащитный приговорен к исключительной мере наказания - смертной казни. Адвокат наделен правом кассационного обжалования приговора и в том случае, если осужденный против этого возражает. Правом обжаловать приговор в кассационном порядке обладает как адвокат, участвовавший в рассмотрении дела в суде первой инстанции, так и другой адвокат. Единственная особенность второго варианта обжалования состоит в том, что адвокат, принявший поручение на ведение дела во второй инстанции уже после постановления приговора, должен приложить к своей кассационной жалобе ордер юридической консультации, подтверждающий его полномочия.
|
|
|
Приняв решение о кассационном обжаловании приговора, адвокат должен ознакомиться с его оригиналом или копией, так как воспринять все положения приговора на слух во время его провозглашения в судебном заседании практически невозможно. Одновременно следует ознакомиться с протоколом судебного заседания и при наличии к тому оснований принести на него свои замечания (ст.265 УПК), а если протокол еще не изготовлен, то оставить в суде заявление, содержащее просьбу сообщить о дате подписания протокола председательствующим по делу.
Кассационная жалоба адвоката на приговор суда первой инстанции может быть подана в течение семи суток со дня провозглашения приговора (с 1.328 УПК), то есть в течение этого времени адвокат должен или передать жалобу в канцелярию суда, постановившего приговор, или сдать ее на почту (ст.103 УПК). В случае отправления жалобы по почте она должна быть послана заказным письмом, а квитанцию об отправке, равно как и второй экземпляр жалобы, следует сохранять в производстве адвоката по делу (досье).
Крайне нежелательным является пропуск адвокатом срока кассационною обжалования приговора. В случае пропуска срока на обжалование по уважительным причинам этот срок может быть восстановлен судьей (ст.329 УПК). Если же причины пропуска судья сочтет неуважительными, то возможность кассационного обжалования приговора адвокатом будет утрачена.
|
|
|
Действующее уголовно-процессуальное законодательство не содержит никаких формальных требований ни к объему, ни к содержанию кассационных жалоб. Адвокаты, однако, при составлении кассационных жалоб придерживаются определенных, сложившихся на практике правил. По структуре кассационная жалоба состоит из трех частей: вводной, мотивировочной и просительной. В вводной части жалобы указывается суд, куда она адресована, фамилия адвоката, обжалующего приговор, и место его работы, фамилия, имя и отчество осужденного. Мотивировочная часть жалобы начинается с краткого описания существа обжалуемого приговора (когда и каким судом постановлен, фамилия осужденного, по какой статье или каким статьям уголовного кодекса он осужден и к какому виду и размеру наказания). Затем в жалобе указывается, что приговор полностью или в какой-либо части подлежит отмене либо изменению и приводятся доводы в пользу этого мнения. Существует два основных метода изложения доводов защиты в мотивировочной части кассационной жалобы - метод опровержения и метод утверждения, которые вполне могут сочетаться и переплетаться между собой. Суть метода опровержения состоит в том, что адвокат подвергает сомнению выводы суда, изложенные в приговоре, приводя при этом соответствующие аргументы и доводы. Если при этом адвокат ссылается на материалы дела, то желательно указать соответствующие листы дела, где эти материалы расположены.
|
|
|
Несколько иначе выглядят мотивировки кассационных жалоб, написанных методом утверждения. Здесь адвокаты обычно приводят доводы в подтверждение своей позиции, а выводы суда, содержащиеся в приговоре, опровергаются как бы косвенно, общим итогом собственной аргументации.
Независимо от того, каким методом изложена эта часть жалобы, адвокат не должен игнорировать то обстоятельство, что жалоба есть оспаривание выводов суда, изложенных в приговоре. Поэтому ее мотивировки не должны сводиться к переписыванию на бумагу речи адвоката в суде первой инстанции.
Завершая мотивировочную часть жалобы, адвокат обязан сослаться на соответствующую норму (или нормы) УПК, в которых установлены кассационные основания к отмене или изменению приговора (ст. ст. 342-347 УПК), а затем изложить просительную часть кассационной жалобы. Просительная часть жалобы должна логически вытекать из мотивировочной и содержать в себе краткую формулировку позиции адвоката по делу. Так, если защитник считает, что осужденному назначено чрезмерно суровое наказание или неправильно квалифицированы его действия, то он должен просить об изменении приговора (ст. ст. 346,347 УПК), указав в просительной части жалобы, какие конкретно изменения кассационной инстанции следует внести в приговор. Просьба об оправдании, с которой суд первой инстанции не согласился, в кассационной жалобе трансформируется в просьбу отменить приговор и прекратить дело по соответствующему реабилитирующему основанию.
|
|
|
Усмотрев односторонность или неполноту дознания, предварительного или судебного следствия (ст-343 УПК), несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела (ст. 344 УПК) или существенное нарушение уголовно-процессуального закона (ст. 345 УПК), адвокат обязан просить суд второй инстанции отменить приговор и направить дело на новое расследование или новое судебное рассмотрение.
При составлении кассационных жалоб у адвокатов довольно часто возникают доводы, которые находятся за рамками позиции, но могут привести к улучшению положения осужденного. Речь идет об ошибках, допущенных судом первой инстанции при определении вида исправительно-трудового учреждения, при признании осужденного особо опасным рецидивистом, при назначении наказания по совокупности преступлений или приговоров и др. Иногда суд первой инстанции выходит за установленные законом требования о пределах судебного разбирательства (ст. 254 УПК). Разумеется, адвокат не вправе оставить без внимания эти ошибки и просто обязан указать на них в кассационной жалобе отдельным пунктом ее мотивировочной части. Такая ситуация подобна альтернативе при выборе позиции в суде первой инстанции с той лишь разницей, что основания для нее создал своим неверным решением сам суд.
Кассационная жалоба должна быть подписана адвокатом. Если жалоба адресована в Верховный Суд РФ и адвокат имеет поручение наведение дела в кассационной инстанции, он обязан сделать в жалобе приписку с просьбой известить о дне рассмотрения дела судом (ст. 336 УПК). Помимо основной, адвокат имеет право на дополнительную кассационную жалобу, которая может быть подана до начала рассмотрения дела кассационной инстанцией (ст. 336 УПК). Чаще всего дополнительные кассационные жалобы подаются в следующих случаях:
1) если поручение на ведение дела принял новый адвокат и счел необходимым дополнить аргументацию доводов жалобы своего коллеги или даже изменить позицию по делу;
2) после ознакомления с протоколом судебного заседания, который был подписан уже после истечения сроков на кассационное обжалование приговора. Такая ситуация нередко возникает по многоэпизодным групповым делам, а дополнительная жалоба по объему может даже превосходить основную;
3) после провозглашения приговора вступил в силу новый уголовный закон, который улучшает положение осужденного и имеет обратную силу, или принят акт об амнистии, распространяющийся (по мнению защиты) на осужденного;
4) требуется внести некоторые изменения и уточнения в позицию адвоката по делу.
Количество дополнительных жалоб закон не ограничивает. Адвокату принадлежит право отозвать свою кассационную жалобу (ст.338 УПК), но это право редко используется на практике. Впрочем, возможны и такие парадоксы, когда, только отозвав жалобу, можно реально улучшить положение осужденного. Дело в том, что в актах об амнистии иногда предусматривается сокращение сроков наказания осужденным, приговоры в отношении которых вступили в силу к моменту принятия акта об амнистии. Тогда адвокат, согласовав этот вопрос со своим подзащитным, отзывает кассационную жалобу (а осужденный - свою), чтобы приговор вступил в силу и к осужденному можно было применить акт об амнистии. Здесь приходится пожертвовать правом кассационного обжалования, чтобы реально облегчить положение осужденного, т.к. неизвестно, будут ли приняты во внимание доводы жалоб адвоката и осужденного судом второй инстанции.
Бывает и так, что перед защитой встает прямо противоположная задача: добиться того, чтобы приговор остался без изменений, хотя на него принесен протест прокурором или подана жалоба потерпевшим. В подавляющем большинстве случаев прокурор приносит протест (а потерпевший - жалобу) на оправдательный приговор или на обвинительный приговор в связи с необходимостью применения закона о более тяжком преступлении либо за мягкостью наказания. Адвокат вправе подать свои возражения на протест и кассационные жалобы других участников процесса (ст.327 УПК). В возражениях адвокату следует опровергнуть доводы, жалобы или протест и подтвердить законность и обоснованность приговора суда.
Доводы кассационных жалоб и возражений на протест не имеют доказательственного значения по делу, т.к. отражают лишь ту или иную позицию.
Порядок рассмотрения дела в кассационной инстанции установлен ст. 338 УПК. Адвокат, участвующий в судебном заседании суда второй инстанции, вправе заявлять отводы и ходатайства. Защитники обычно просят суд приобщить к материалам дела новые (дополнительные) материалы, которыми не располагал суд первой инстанции (ст.337 УПК). Это главным образом различные справки, характеристики и иные документы. Они могут быть приложены и к кассационной жалобе (основной или дополнительной). В отличие от суда первой инстанции в суде кассационной инстанции адвокат выступает не с речью, а дает объяснения. Это означает, что судьи после дачи объяснений защитником могут задать ему вопросы по поводу его аргументов и соображений. Давая объяснения суду, адвокату не следует повторять доводы кассационной жалобы или возражения на протест, а постараться развить и углубить их. При этом не стоит забывать о том, что кассационная инстанция, отклоняя жалобу, должна указать в определении основания, по которым доводы жалобы признаны неправомерными или несущественными (ст. 351 УПК). На устные аргументы, доводы и соображения, прозвучавшие в объяснении адвоката, суд отвечать не обязан. К тому же в суде второй инстанции не ведутся протоколы судебного заседания (ст. 102 УПК). Поэтому, чтобы избежать своебразной «потери» серьезных, солидных доводов, адвокату следует подать дополнительную кассационную жалобу.
После объяснений адвоката прокурор дает заключение по делу, а затем защитник имеет право на дополнительные объяснения. Дополнительные объяснения в кассационной инстанции напоминают реплики в суде первой инстанции, к ним прибегают в тех же случаях, хотя обычно дополнительные объяснения менее полемичны и остры по характеру, чем реплики.
Производство в кассационной инстанции завершается вынесением определения. Если суд второй инстанции не отменил приговор, то он вступает в законную силу и приводится в исполнение (ст.356 УПК).
Участие адвоката в стадии исполнения приговора
В стадии исполнения приговора могут возникнуть и быть разрешены многое вопросы, в том числе и те, которые существенно облегчают или улучшают положение осужденного, а то и вовсе освобождают его от отбывания наказания. Это, в частности, отсрочка исполнения приговора (с т.361 УПК), освобождение от отбывания наказания по болезни (ст.362 УПК), условно-досрочное освобождение от наказания и замена наказания более мягким (ст.363 УПК), применение амнистии и уголовного закона, имеющего обратную силу (ст.56 УК), неприведение приговора в исполнение в связи с истечением сроков давности исполнения обвинительного приговора (ст.49 УК), снятие судимости (ст.370 УПК) и др.
Адвокаты, однако, участвуют на данной стадии судопроизводства эпизодически. Причины этого отчасти лежат в законодательном регулировании порядка разрешения вопросов, возникающих в стадии исполнения приговора. Во-первых, эта стадия процесса по своей сути такова, что в ней отсутствует обвинение. А отсутствие обвинения прямым и непосредственным образом влечет за собой отсутствие защиты. Во-вторых, уголовно-процессуальный закон не упоминает адвоката в числе участников судебного заседания при разрешении возникающих в данной стадии вопросов, связанных с исполнением приговора (ст. 369 УПК), хотя и не запрещает такое участие. В-третьих, многие вопросы разрешаются в этой стадии уголовного судопроизводства без просьб и ходатайств с чьей-либо стороны, а также не требуют оценки доказательств. Все эти причины, взятые в совокупности, и привели к практическому устранению (а иногда - и самоустранению) адвоката из стадии исполнения приговора.
Существует лишь один вопрос, разрешению которого адвокат способствует довольно часто - помилование осужденного. Если подсудимый был осужден к исключительной мере наказания - смертной казни, то после вступления такого приговора в законную силу адвокат обязан оказать своему подзащитному помощь в составлении ходатайства о помиловании. В других случаях ходатайства о помиловании составляются адвокатом по просьбе осужденного или его родственников. В Российской Федерации в настоящее время отсутствует официально опубликованный нормативный акт, регулирующий порядок осуществления права на помилование. Адвокаты, однако, должны при составлении ходатайств (прошений, просьб, обращений) о помиловании придерживаться определенных правил:
1. Ходатайства о помиловании составляются только от имени осужденного или его родственников, но не от имени защитника (адвоката).
2. Ходатайства о помиловании направляются Президенту России.
3. Содержание ходатайства - произвольное, равно как и его объем, но в таком ходатайстве нельзя оспаривать приговор суда. В противном случае ходатайство о помиловании может быть расценено как неправильно адресованная жал оба в порядке надзора и направлено соответствующему должностному лицу для решения вопроса о принесении протеста.
4. В ходатайстве о помиловании должна быть сформулирована просьба о смягчении наказания, замене наказания более мягким или освобождении от дальнейшего отбывания наказания. Возможны и иные просьбы, особенно если учесть, что рамки помилования законом не установлены.
5. В ходатайстве должно быть указано (чаще всего это делается после основного текста и подписи обратившегося), где осужденный отбывает наказание.
6. К ходатайству о помиловании рекомендуется приложить документы, которые могут повлиять на положительное решение вопроса (о семейном и материальном положении, состоянии здоровья членов семьи, характеристики и т.д.).
7. Обязательным приложением к ходатайству является копия приговора, в соответствии с которым осужденный отбывает наказание, а если в него были внесены изменения, то и решения вышестоящих судов в кассационном или надзорном порядке по этому поводу.
Дата добавления: 2015-12-17; просмотров: 15; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!