Согласно заключённому договору реализации туристского продукта между туристом и турагентом не было предусмотрено выделение сумм, которые являются оплатой услуг турагента.

ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ

о защите прав потребителей

__.___.2020 между мной, _____________________________________________, и ООО «_______________________» (далее – турагент) был заключен договор № ____________ о реализации туристского продукта (далее – Договор).

Туристский продукт представлял собой поездку в страну __________ в период с ___.___.2020 по ___.___.2020.

Общая стоимость тура составила ___________ рублей. Данная сумма была оплачена мной в полном объеме.

Как следует из текста Договора, туроператором по предоставляемому туристскому продукту явилось ООО «______________» (далее – туроператор), работающее на рынке под торговой маркой «______________».

Заявка на бронирование указанного тура турагентомбыла направлена туроператору. Заявка была туроператором принята, подтверждена, и ей был присвоен номер №_____________.

Денежные средства, оплаченные мной в счет стоимости туристского продукта, были переведены турагентом в адрес туроператора.

Однако в связи в связи с наступлением обстоятельств, связанных с распространением новой коронавирусной инфекции COVID-19, авиасообщение между Россией и _____________ было временно приостановлено, в связи с чем вылет на отдых не состоялся.

При этом 24.07.2020 вступило в действие Постановление Правительства №1073 от 20.07.2020, которым был утверждено Положение об особенностях на 2020 и 2021 годы исполнения и расторжения договора о реализации туристского продукта, заключенного по 31 марта 2020 года включительно…» (далее – Положение).

Согласно п.2 указанного Положения

«При исполнении в 2020 и 2021 годах договора туроператор обеспечивает предоставление туристского продукта, предусмотренного договором, либо равнозначного туристского продукта в сроки, определяемые дополнительно по соглашению сторон договора, но не позднее 31 декабря 2021 года».

Согласно п.3 указанного Положения

«туроператор вправе направить заказчику в течение 60 календарных дней со дня вступления в силу указанного постановления (т.е. до 22.09.2020) уведомление, содержащее обязательство туроператора по предоставлению заказчику не позднее 31 декабря 2021 г. равнозначного туристского продукта (далее - уведомление)».

Во исполнение указанных условий __.___.2020 туроператором было направлено в мой адрес уведомление о предоставлении равнозначного туристского продукта в срок до 31.12.2021.

При этом согласно п. 5 указанного Положения

«В случае расторжения договора по требованию заказчика, в том
числе при отказе заказчика от равнозначного туристского продукта,
туроператор осуществляет возврат заказчику уплаченных им за туристский
продукт денежных сумм не позднее 31 декабря 2021 г., за исключением
случаев, предусмотренных пунктами 6 и 7 настоящего Положения».

__.__.202__ мной был заявлен отказ от предоставления равнозначного туристского продукта и в адрес туроператора (турагента) было направлено заявление о возврате уплаченных за туристский продукт денежных средств.

При этом согласно п. 8 указанного Положения

«Туроператор при осуществлении возврата заказчику уплаченных им за туристский продукт денежных сумм в случаях, предусмотренных пунктами 5 - 7 настоящего Положения, обязан уплатить заказчику проценты за пользование указанными денежными средствами в размере одной триста шестьдесят пятой ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации, действующей на дату вступления в силу настоящего Положения, за каждый календарный день пользования. Проценты начисляются со дня предъявления заказчиком соответствующего требования до дня возврата заказчику уплаченной за туристский продукт денежной суммы».

За указанный период мной неоднократно направлялись в адрес туроператора (турагента) заявления, в которых мной ставился вопрос о возврате указанных денежных сумм, либо о сообщении мне даты их возврата, однако в ответ мне сообщалось лишь о том, что мне необходимо ожидать выплаты.

Тем не менее в срок до 31.12.2021 туроператором денежные средства, а также проценты за пользование указанными денежными средствами, предусмотренные п. 8 указанного Положения, выплачены не были.

31.12.2021 Постановление Правительства №1073 от 20.07.2020 прекратило свое действие.

Таким образом, путешествие не состоялось, и денежные средств возвращены не были что и явилось причиной обращения в суд.

По моему мнению неправомерными действиями ООО «________________» (туроператор), выразившимися в отказе осуществить возврат денежных средств, уплаченных мной в счет стоимости туристского продукта, в сроки, установленные Положением (утв. Постановлением Правительства №1073 от 20.07.2020) были нарушены мои права как туриста, и как потребителя. При этом, необоснованный отказ в возврате денежных средств в период, когда у меня была возможность отправиться в отпуск, негативно сказался на моей состоянии, в т.ч. на психическом и физическом состоянии. Всем этим мне был причинён моральный вред.

Размер компенсации морального вреда, причиненный мне, я как турист и потребитель, оцениваю в ______________ рублей.

Правовое регулирование отношений, связанных с предоставлением туристских услуг, осуществляется:

Гражданским кодексом Российской Федерации (далее – ГК РФ);

Федеральным законом от 24.11.1996 №132-ФЗ «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации»;

Законом Российской Федерации от 07.02.1992 №2300-1 «О защите прав потребителей»;

Постановлением Правительства №1073 от 20.07.2020 «Об утверждении Положения об особенностях на 2020 и 2021 годы исполнения и расторжения договора о реализации туристского продукта…» (далее – Положение).

ВО-ПЕРВЫХ, согласно ст.1 ФЗ «Об основах туристской деятельности в РФ»

«туристский продукт – комплекс услуг по перевозке и размещению, оказываемых за общую цену (независимо от включения в общую цену стоимости экскурсионного обслуживания и (или) других услуг) по договору о реализации туристского продукта;

турагентская деятельность – деятельность по продвижению и реализации туристского продукта, осуществляемая юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем (далее - турагент);

туроператорская деятельность – деятельность по формированию, продвижению и реализации туристского продукта, осуществляемая юридическим лицом (далее - туроператор);

формирование туристского продукта – деятельность туроператора по заключению и исполнению договоров с третьими лицами, оказывающими отдельные услуги, входящие в туристский продукт (гостиницы, перевозчики, экскурсоводы (гиды) и другие);

реализация туристского продукта – деятельность туроператора или турагента по заключению договора о реализации туристского продукта с туристом или иным заказчиком туристского продукта, а такжедеятельность туроператора и (или) третьих лиц по оказанию туристу услуг в соответствии с данным договором».

Таким образом, по Договору реализации туристического продукта, заключенному между мной и ООО «______________»:

турагентом явилось – ООО «______________»;

туроператором – ООО «______________»;

туристом и заказчиком туристского продукта – я, __________________.

ВО-ВТОРЫХ, 01.04.2020 был принят ФЗ №98 «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций».

08.06.2020, путем принятия ФЗ №166 «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в целях принятия неотложных мер, направленных на обеспечение устойчивого развития экономики и предотвращение последствий распространения новой коронавирусной инфекции»,

в вышеуказанный закон были внесены изменения (п. 2 ст. 19.4) которыми Правительству Российской Федерации предоставлено право устанавливать на 2020 и 2021 годы особенности:

«исполнения, изменения и (или) расторжения договора о реализации туристского продукта, заключенного по 31 марта 2020 года включительно».

Предоставленным правом Правительство РФ воспользовалось 20.07.2020, путем издания соответствующего Постановления №1073, которым было утверждено Положение об особенностях на 2020 и 2021 годы исполнения и расторжения договора о реализации туристского продукта, заключенного по 31 марта 2020 года включительно (далее – Положение).

Указанное Постановление было опубликовано 24.07.2020.

Согласно п.п. 2, 3, 5 и 8 указанного Положения

«2. При исполнении в 2020 и 2021 годах договора туроператор обеспечивает предоставление туристского продукта, предусмотренного договором, либо равнозначного туристского продукта в сроки, определяемые дополнительно по соглашению сторон договора, но не позднее 31 декабря 2021 года».

«3. ...туроператор вправе направить заказчику в течение 60 календарных дней со дня вступления в силу указанного постановления (т.е. до 22.09.2020) уведомление, содержащее обязательство туроператора по предоставлению заказчику не позднее 31 декабря 2021 г. равнозначного туристского продукта (далее - уведомление)».

«5. В случае расторжения договора по требованию заказчика, в том числе при отказе заказчика от равнозначного туристского продукта, туроператор осуществляет возврат заказчику уплаченных им за туристский продукт денежных сумм не позднее 31 декабря 2021 г., за исключением случаев, предусмотренных пунктами 6 и 7 настоящего Положения».

«8. Туроператор при осуществлении возврата заказчику уплаченных им за туристский продукт денежных сумм в случаях, предусмотренных пунктами 5 - 7 настоящего Положения, обязан уплатить заказчику проценты за пользование указанными денежными средствами в размере одной триста шестьдесят пятой ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации, действующей на дату вступления в силу настоящего Положения, за каждый календарный день пользования. Проценты начисляются со дня предъявления заказчиком соответствующего требования до дня возврата заказчику уплаченной за туристский продукт денежной суммы».

Как было указано выше возврат денежных средств, а также процентов за их пользование, в установленный срок (до 31.12.2020) не произошел.

Федеральным законом от 30.12.2021 N 498-ФЗ Правительству РФ было предоставлено право устанавливать особенности исполнения, изменения и (или) расторжения договора о реализации туристского продукта, заключенного по 31 марта 2020 года включительно, также и на 2022 год, однако Правительство РФ указанным правом не воспользовалось.

Таким образом, у туроператора ООО «______________» возникла обязанность по возврату мне денежных средств, уплаченных по договору реализации туристского продукта, в срок до 31.12.2021, а также процентов за их пользование за период с __.__.2020 (ДАТА 1) по 31.12.2021.

В-ТРЕТЬИХ, полагаю, что с туроператора подлежит взысканию денежная сумма равная цене туристского продукта без каких-либо удержаний, в т.ч. суммы «агентского вознаграждения», причитающегося турагенту.

Так, согласно ст.1 ФЗ-132 «Об основах туристской деятельности в РФ»:

«туристский продукт - комплекс услуг по перевозке и размещению, оказываемых за общую цену (независимо от включения в общую цену стоимости экскурсионного обслуживания и (или) других услуг) по договору о реализации туристского продукта».

Согласно ст.10 ФЗ-132 «Об основах туристской деятельности в РФ»:

«К существенным условиям договора о реализации туристского продукта относятся:

общая цена туристского продукта в рублях ».

Согласно заключённому договору реализации туристского продукта между туристом и турагентом не было предусмотрено выделение сумм, которые являются оплатой услуг турагента.

Как было указано выше, согласно п. 5-7 указанного Положения:

6. По требованию заказчика, достигшего возраста 65 лет, либо заказчика, находящегося в трудной жизненной ситуации, наступившей в период действия постановления, указанного в пункте 3 настоящего Положения, туроператор обязан возвратить уплаченную заказчиком денежную сумму за туристский продукт ...

7. В случае если на день вступления в силу постановления, указанного в пункте 3 настоящего Положения, наступили сроки предоставления туристского продукта, предусмотренного договором, и туроператором не направлено уведомление в сроки, установленные пунктом 3 настоящего Положения, туроператор осуществляет возврат заказчику уплаченных им за туристский продукт денежных сумм ...».

Аналогичные условия содержатся в ст. 14 ФЗ-132 «Об основах туристской деятельности в РФ»:

«При расторжении до начала путешествия договора о реализации туристского продукта в связи с наступлением обстоятельств, указанных в настоящей статье, туристу и (или) иному заказчику возвращается денежная сумма, равная общей цене туристского продукта, а после начала путешествия - ее часть в размере, пропорциональном стоимости не оказанных туристу услуг».

Помимо этого, считаю необходимым отметить, что выплата туроператором агентского вознаграждения турагенту не освобождает его (туроператора) от возмещения туристу (заказчику) полной стоимости тура.

Более того, оплата агентского вознаграждения предусмотрена агентским договором, заключаемым между туроператором и турагентом, стороной которого турист (заказчик) не является. И таким образом распределение доли агентского вознаграждения и той суммы, которая причитается непосредственно туроператору, касается исключительно правоотношений между турагентом и туроператором. Как неоднократно указывали суды различных инстанций при рассмотрении споров по аналогичным обстоятельствам, в т.ч. Верховный Суд РФ, «содержание договора между турагентом и туроператором на права потребителя не влияет».

Указанный подход уже нашел свое отражение в судебной практике судов апелляционной инстанции: Апелляционное определение Московского городского суда №33-24451/2021 22.06.2021, Апелляционное определение Санкт-Петербургского городского суда №33-4162/2021 25.02.2021

Таким образом, с туроператора подлежит взысканию денежная сумма равная цене туристского продукта без каких-либо удержаний, в т.ч. суммы «агентского вознаграждения», причитающегося турагенту.

В-ЧЕТВЕРТЫХ, согласно разъяснениям, содержащимся в п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда №17 от 28 июня 2012 года «О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей»

«2. Если отдельные виды отношений с участием потребителей регулируются и специальными законами Российской Федерации, содержащими нормы гражданского права (например, договор участия в долевом строительстве, договор страхования, как личного, так и имущественного, договор банковского вклада, договор перевозки, договор энергоснабжения), то к отношениям, возникающим из таких договоров, Закон о защите прав потребителей применяется в части, не урегулированной специальными законами».

Учитывая, что федеральным законом №98 от 01.04.2020 «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций», федеральным законом №166 от 08.06.2020 «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в целях принятия неотложных мер, направленных на обеспечение устойчивого развития экономики и предотвращение последствий распространения новой коронавирусной инфекции», а также Постановлением Правительства РФ №1073 от 20.07.2020, являющихся специальной нормой по отношению к ФЗ «О защите прав потребителей» регулируется лишь порядок исполнения, изменения и (или) расторжения договора о реализации туристского продукта, и не регулируется ответственность сторон за нарушение указанного порядка, то ответственность туроператора как исполнителя перед туристом (потребителем) за возврат денежных средств за пределами сроков, установленных указанным Положением (утв. Постановлением Правительства №1073 от 20.07.2020), подлежит регулированию в соответствие с нормами закона о защите прав потребителя.

Согласно ч. 1 ст. 31 ФЗ «О защите прав потребителей»

«Требования потребителяоб уменьшении цены за выполненную работу (оказанную услугу), о возмещении расходов по устранению недостатков выполненной работы (оказанной услуги) своими силами или третьими лицами, а также о возврате уплаченной за работу (услугу) денежной суммы и возмещении убытков, причиненных в связи с отказом от исполнения договора, предусмотренные пунктом 1 статьи 28 и пунктами 1 и 4 статьи 29 настоящего Закона, подлежат удовлетворению в десятидневный срок со дня предъявления соответствующего требования».

Согласно п.5 ст. 28 указанного Закона «Исполнитель уплачивает потребителю за каждый день (час, если срок определен в часах) просрочкинеустойку (пеню) в размере трех процентов цены выполнения работы (оказания услуги), а если цена выполнения работы (оказания услуги) договором о выполнении работ (оказании услуг) не определена - общей цены заказа.

Размер неустойки (пени) определяется, исходяиз цены выполнения работы (оказания услуги), а если указанная цена не определена, исходя из общей цены заказа, существовавшей в том месте, в котором требование потребителя должно было быть удовлетворено исполнителем в день добровольного удовлетворения такого требования или в день вынесения судебного решения, если требование потребителя добровольно удовлетворено не было.

Сумма взысканной потребителем неустойки (пени) не может превышать цену отдельного вида выполнения работы (оказания услуги) или общую цену заказа, если цена выполнения отдельного вида работы (оказания услуги) не определена договором о выполнении работы (оказании услуги)».

Таким образом, с туроператора ООО «______________» подлежит взысканию неустойка, установленная положениями ФЗ «О защите прав потребителей», за нарушение срока возврата денежных средств, определенного указанным Положением (утв. Постановлением Правительства №1073 от 20.07.2020), т.е. начиная с 01.01.2022.

Указанная позиция соотносится с позицией Верховного Суда РФ, выраженная в п. 34 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.06.2012 №17 «О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей», в котором указано, следующее:

«Обратить внимание судов на то, что в денежных обязательствах, возникших из гражданско-правовых договоров, предусматривающих обязанность должника произвести оплату товаров (работ, услуг) либо уплатить полученные на условиях возврата денежные средства, на просроченную уплатой сумму могут быть начислены проценты на основании статьи 395 ГК РФ. Неустойка за одно и то же нарушение денежного обязательства может быть взыскана одновременно с процентами, установленными данной нормой, только в том случае, если неустойка носит штрафной характер и подлежит взысканию помимо убытков, понесенных при неисполнении денежного обязательства».

Согласно позиции, изложенной в п. 7 Обзора практики рассмотрения судами дел, связанных с применением гл. 23 НК РФ (утв. Президиумом ВС РФ от 21 октября 2015 г.)

«предусмотренные законодательством о защите прав потребителей санкции носят исключительно штрафной характер, их взыскание не преследует цель компенсации потерь (реального ущерба) потребителя».

Дата добавления: 2022-06-11; просмотров: 22; Мы поможем в написании вашей работы!

Поделиться с друзьями:

12 Следующая ⇒

Мы поможем в написании ваших работ!