БЕВЗЕНКО О ПОСТАНОВЛЕНИИ О СВОБОДЕ ДОГОВОРА
На сайте ВАС размещено постановление Пленума ВАС РФ "О свободе договора и её пределах". Наверное, я не ошибусь, если скажу, что это один из самых ожидаемых документов ВАС, по крайней мере, в сфере обязательственного права - уж точно самый ожидаемый.
О чем это постановление?
Мне кажется, что оно - больше чем просто о свободе договора. Оно - о праве, вернее так - о ПРАВЕ. О том, что право - это не набор букв в законах, это не "система формально определенных и гарантированных государством правил поведения... и т.д.". О том, что право - это, прежде всего, ЗДРАВЫЙ СМЫСЛ, соединенный со СПРАВЕДЛИВОСТЬЮ.
Это постановление - о юристах. О тех, кто не просто умеет читать буквы в текстах законов, но тех, кто умеет видеть за этими буквами тот самый здравый смысл, который неизбежно присутствует в любом, даже самом негодном с точки зрения юридической техники законодательном акте. Я могу даже так сказать: это постановление - для юристов, то есть, для людей, профессией которых является умение эти смыслы обнаруживать и доказывать свою точку зрения в суде.
И, наконец, это постановление - о толковании. О том, что ценность юриспруденции как системы социальных знаний, заключается не в последнюю очередь в ее методах, основным из которых является целевое (телеологическое) толкование норм закона, благодаря которому юрист уясняет замысел законодателя и применяет норму в соответствии с этим замыслом. К большому сожалению, сегодня телеологическое толкование не в фаворе - мы любим толкование грамматическое, буквальное... Почему? Во-первых, это проще, можно меньше думать. Во-вторых, кажется, что так надежнее, предсказуемее. Правда, иногда это приводит к нелепейшим результатам, но мы, разумеется, все свалим на ГосДуму, которая "как обычно приняла какую-то ерунду".
|
|
|
Но, довольно вводных слов, прокомментирую пункты этого постановления.
1. Пункт собственно и посвящен целевому толкованию как основному способу уяснения юристом смысла нормы: "Норма, определяющая права и обязанности сторон договора, толкуется судом исходя из ее существа и целей законодательного регулирования, то есть суд принимает во внимание не только буквальное значение содержащихся в ней слов и выражений, но и те цели, которые преследовал законодатель, устанавливая данное правило.
2. Прекрасный пример того, как всё это работает, содержится в п. 2 постановления - это толкование ст. 310 ГК, которая, напомню, запрещает одностороннее изменение условий договора, стороной которого является гражданин. Внимание, вопрос: будет ли соответствовать данной норме условие договора проката автомобиля о том, что в случае отсутствия свободных автомобилей марки, которую хочет получить потребитель, прокатчик вправе в одностороннем порядке заменить марку автомобиля на более престижную, не изменяя при этом стоимости проката?
|
|
|
Грамматическое толкование дает следующий ответ: такое условие противоречит ст. 310 ГК и потому оно будет незаконным. Но ЗДРАВЫЙ СМЫСЛ подсказывает, что законодатель, устанавливая такое регулирование, вряд ли хотел запретить улучшатьположение потребителей, он исходил из того, что коммерсант, устанавливая в договоре право на одностороннее изменение договора, в 99% случаях будет ухудшатьположение потребителя. Вот именно на недопущение УХУДШЕНИЯ положения потребителя и направлена эта норма... Но значит, изменение договора, которое УЛУЧШАЕТ положение потребителя, запретом ст. 310 Кодекса не охватываются...
3. Императивная норма - это норма, в которой содержится явный запрет договариваться иначе, чем это установлено в законе. Обычно это выражается словами "соглашение об ином ничтожно", "соглашение об ином не допускается" и т.п.
Однако запрет договариваться об ином может быть не только явным. Он может бытьподразумеваемым. И п. 3 постановления предлагает несколько тестов, при помощи которых юрист может обнаружить этот самый подразумеваемый запрет. Какие это тесты?
|
|
|
А. Тест на наличие в норме защиты слабой стороны в договоре (потребительские сделки, сделки с монополистами, трудовые отношения и т.п.).
Б. Тест на ограждение интересов третьих лиц от злоупотреблений договорной свободой.
В. Тест на защиту добрых нравов от проявлений злоупотреблений договорной свободой.
Г. Тест на защиту публичных (общих) интересов.
Д. Тест на недопустимость искажения существа юридической конструкции, в том числе, грубого нарушения баланса интересов сторон договора.
Самый сложный, пожалуй, это последний тест. В постановлении приводится несколько примеров, которые могут помочь разобраться в том, как этот тест применять.
В частности, возьмем норму ст. 610 ГК РФ о праве арендодателя в одностороннем порядке отказаться от бессрочного договора аренды, уведомив об этом арендатора за месяц. Вопрос: является ли эта норма императивной? Можно ли в договоре аренды вообще заблокировать право на отказ от бессрочного договора аренды? Вроде бы в самой норме явно выраженного атрибута императивности нет...
Однако эта норма все ж императивна: запрет на односторонний отказ от бессрочного договора аренды по сути превращает её в вечноепользование недвижимостью, что противоречит природе аренды, которая в силу статьи 606 Кодекса является договором о "временном" пользовании чужой недвижимой вещью. Поэтому блокировка права на отказ от бессрочного договора аренды не допускается.
|
|
|
Очень важная фраза в п. 3: "При возникновении спора об императивном или диспозитивном характере нормы, регулирующей права и обязанности по договору, суд должен указать, каким образом существо законодательного регулирования данного вида договора, необходимость защиты соответствующих особо значимых охраняемых законом интересов или недопущение грубого нарушения баланса интересов сторон предопределяют императивность этой нормы либо пределы ее диспозитивности". Таким образом, Пленум ВАС подталкивает суды к тому, чтоб те открыто описывали свои мотивы, руководствуясь которыми он ограничивают договорную свободу.
Ну и напоследок еще одна важная мысль: упомянутые тесты работают и тогда, когда в норме обязательственного права имеется явный атрибут диспозитивности (фраза "если иное не предусмотрено договором").
Возьмем опять ст. 610. В ней установлен месячный (для аренды недвижимости - 3 месяца) срок на уведомление об отказе от бессрочного договора аренды, если иное не установлено договором аренды. Например, а что если в таком договоре аренды будет установлено, что уведомление об отказе от договора должно быть направлено арендатору за 1200 месяцев до отказа? Мне кажется, что и такое условие тоже не пройдет тест "Д", потому как оно будет грубым образом нарушать договорный баланс, опять-таки превращая временное пользование в де-факто вечное.
4. Норма, в которой нет явного запрета договариваться об ином, а также норма, в которой не было обнаружено подразумеваемых запретов договариваться об ином, должна рассматриваться как диспозитивная, даже если в ней нет явного атрибута диспозитивности (фразы "если иное не предусмотрено договором"). Такое условие нельзя признать недействительным по ст. 168 ГК.
Самый ценный пример в этом пункте - это решение застарелой проблемы ст. 782 ГК РФ о праве заказчика по договору возмездного оказания услуг отказаться от договора. Некоторое время назад Президиум ВАС приходил к выводу о ее императивном характере, однако теперь точка зрения поменялась - Суд приводит эту норму в качестве примера диспозитивной нормы.
5. Этот пункт посвящен проблеме непоименованных договоров. Старый вопрос - можно ли к ним по аналогии применять правила о поименованных договорах? С одной стороны, делать это в полном объеме - нелепо (какой же тогда это будет НЕПОИМЕНОВАННЫЙ договор!), нужно применять только положения общей части обязательственного права. Но, с другой стороны, возможны случаи, когда аналогия закона будет все же целесообразна. В качестве примера таких случаев в п. 5 приводится опять-таки те самые пять тестов, о которых я уже писал выше (слабая сторона, третьи лица, добрые нравы и т.д.).
6. Интересный старый вопрос о том, как правило о действии закона во времени применяется в отношении императивных и диспозитивных норм.
7. В этом пункте решается проблема действия стандартной документации (особенно распространенной в сфере рынка ценных бумаг и финансовых инструментов) на договорные отношения.
8. В общем-то, тоже довольно очевидный вопрос о том, возможно ли злоупотребление правом, основанным на императивной или диспозитивной норме обязательственного права.
9. А вот это очень важно и довольно сложно. В 9-м пункте обсуждается проблема несправедливых договорных условий и борьбы с ними. Здесь ВАС решает важный вопрос, который долгое время был де-факто препятствием для применения этой доктрины - это механизм устранения из договора несправедливых договорных условий, который заложен пока в п. 2 ст. 428 - расторжение или изменение договора, которое, как известно, осуществляются лишь на будущее время. Это крайне неэффективное решение, потому что лицо, апеллирующее к несправедливости договорных условий, заинтересовано в том, чтобы они вообще никогда не имели бы юридического эффекта. В общем-то, проблема решена Судом за счет применения нормы п. 4 ст. 1 ГК о том, что никто не вправе извлекать преимущества из своего недобросовестного поведения: несправедливые договорные условия не подлежат применению судом. Другой вариант, который также основан на доброй совести - это ничтожность условий по ст. 169 ГК РФ, которая (после очищения ее от конфискационных последствий) должна обрести второе дыхание в нашей практике.
Ну и еще один аспект, который обнаруживается в этом пункте. В нем признается, что доктрина несправедливых договорных условий может быть применения не только к договорам присоединения, но и к любым договорам, "когда будет установлено, что при заключении договора, проект которого был предложен одной из сторон и содержал в себе условия, являющиеся явно обременительными для ее контрагента и существенным образом нарушающие баланс интересов сторон".
Важно, кстати, что это не только сделки с участием граждан-потребителей, но и сделки между коммерсантами ("включая те, исполнение которых связано с осуществлением всеми его сторонами предпринимательской деятельности").
10. В этом пункте Суд продолжает обсуждать доктрину несправедливых договорных условий, устанавливая тесты, которые помогут сторонам, с одной стороны, пользоваться этой доктриной, а с другой - защищаться от неоправданного апеллирования к ней со стороны контрагента.
11. Очень тонкое изменение подхода к толкованию условий договора. Во главу угла ставится не текст договора (как это может следовать при буквальном прочтении ст. 431 ГК РФ), а действительная общая воля сторон договора, которая является определяющей при уяснении судом содержания волеизъявления сторон.
И здесь же Суд вводит доктрину contra proferentem, предполагающую возможность толкования неясных условий договора против лица, составившего договор. Что, в свою очередь, должно подстегивать таких лиц к использованию в договорах максимально ясных и понятных фраз и выражений.
Кроме того, устанавливается презумпция, суть которой заключается в том, что лицом, составившим договор считается та сторона договора, которая является "профессионалом в соответствующей сфере, требующей специальных познаний (например, банк по договору кредита, лизингодатель по договору лизинга, страховщик по договору страхования и т. п.)".
В постановлении традиционно нет оговорки о возможности пересмотра на новым обстоятельствам судебных актов, принятых с нарушением того толкования норм права, которое было сделано Судом в этом документе.
В заключении несколько слов об опасениях, которые уже высказывались коллегами на этом портале.
Повторю еще раз то, что я уже где-то написал в обсуждениях этого документа, когда он еще был проектом: когда все плохо, есть два варианта - ничего делать и хоть что-то сделать, чтобы улучшить. Я искренне верю, что правильный путь - второй.
ВИДЫ ДОГОВОРОВ.
Г-П договоры классифицируются как соглашения (сделки) и как договорные обязательства.
Если как сделки, то будут следующие виды: возмездные и безвозмездные; реальные и консенсуальные; каузальные и абстрактные; фидуциарные и иные; меновые и рисковые (алеоторные) и тд и тп.
Если как договорные обязательства, то след виды: по отчуждению имущества; по передаче имущества в пользование; по оказанию услуг; по производству работ. В свою очередь вышеперечисленные делятся на другие виды - например, договор купли-продажи, а эти делятся уже на подвиды (розничная купля-продажа).
Типичный - который уже есть.
Смешанный договор - содержит в себе элементы двух и более известных договоров.
Непоименованный - набор элементов такого договора не совпадает с элементами ни одного из типичных и одновременно не является смешанным.
Односторонние и двусторонние.
Договор в пользу третьего лица.
Акцессорные.
Предпринимательские и с участием потребителей.
Имущественные - все договоры, оформляющие акт товарообмена их участников и направленные на передачу/получение имущества.
Организационные - направлены не на товарообмен, а на его организацию. Это предварительные, генеральные и многосторонние договоры.
Предварительные - стороны обязуются в будущем заключить основной д-р на условиях, установленных предварительным. В нем устанавливается срок, в течение которого стороны обязуются заключить основной (если это не указано, то годичный срок). В предварительном должны быть согласованы все существенные условия (условие о цене не является обязательным).
Генеральный - на основании и во исполнение такого договора стороны затем заключают ряд конкретных однотипных договоров.
Многосторонние - о создании юр лица (с первого сентября достаточно будет только устава, учредительные договоры станут необязательны) или простого товарищества.
Публичным признается д-р, подлежащий заключению коммерческой организацией или ИП в силу характера их деятельности с каждым, кто обратиться за получением отчуждаемых ими товаров, производимых работ или оказываемых услуг.
Условия таких договоров должны быть для всех одинаковыми.
Договором присоединения признается договор, условия которого определены лишь одной из сторон, причем таким образом, что другая сторона лишена возможности участвовать в их оформлении и может принять их лишь путем присоединения к договору в целом.
Сторона, подписавшая такой д-р, вправе требовать его изменения или расторжения по особым основаниям, не допускаемым в отношении иных, обычных договорных обязательств. Такие основания не являются следствием появления у стороны, разрабатывающий д-р, односторонних льгот и преимуществ либо наличия чрезмерно обременительных для присоединившейся стороны условий.
ТОЛКОВНАИЕ ДОГОВОРА.
ПО ГК
При толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.
Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА.
Заключение д-ра - достижение сторонами в надлежащей форме соглашения по всем существенным условиям договора в порядке, предусмотренным законодательством.
Существенные условия - все условия договора, которые требуют согласования, ибо при отсутствии соглашения сторон хотя бы по одному из них договор признается незаключенным (п. 1 ст. 432 ГК), т.е. несуществующим. Закон считает необходимыми и достаточными для возникновения того или иного догов. обязательства. Таковыми закон признает следующие условия:
· о предмете договора;
· прямо названные в законе или иных правовых актах как существенные;
· необходимые для договоров данного вида;
· относительно кот. по заявлению 1 из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Стадии заключения д-ра:
1. преддоговорные контакты сторон (переговоры)
2. оферта
3. рассмотрение оферты
4. акцепт
Обязательными являются только оферта и акцепт.
Оферта - предложение заключить д-р, которое должно отвечать следующим требованиям:
· быть адресованным кому-либо (либо неопределенному кругу лиц, если это публичная оферта)
· быть достаточно определенным
· выражать намерение сделавшего его лица заключить д-р с адресатом, которым будет принято предложение
· содержать указание на существенные условия
Состояние связанности своим собственным предложением наступает для лица, направившего оферту, с момента получения ее адресатом. Оферта может считаться неполученной только, если ее опередит или будет получено одновременно с ней извещение об отзыве. По общему правила оферта безотзывна (если иное..).
Есть еще приглашение делать оферту (реклама).
Акцепт - ответ лица, которому была направлена оферта, о принятии ее условий, должен быть полным и безоговорочным. Молчание не признается акцептом, если иное не вытекает закона, обычая или прежних отношений сторон.
Очень важен срок акцепта. Правовое значение придается именно дате получения извещения об акцепте адресатом.
Акцепт, полученный с опозданием, по общему правилу не влечет за собой заключения д-ра. Извещение об акцепте, полученное с опозданием, м.б. признано надлежащим в тех случаях, когда не будет представлено доказательств, подтверждающим своевременности его направления. Однако для этого требуется, чтобы лицо, получившее извещение об акцепте его оферты с опозданием, немедленно сообщило другой стороне о принятии ее акцепта.
Дата добавления: 2020-04-25; просмотров: 304; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!