Принципы и методы правового регулирования хозяйственной деятельности 3 страница
16. Хозяйственные коммерческие организации – основной субъект хозяйственной деятельности. Организационно-правовые формы хозяйственных коммерческих организаций.
Коммерческие организации образуются по воле их учредителей. Учредителями субъектов хозяйствования могут выступать граждане, юридические лица, Республика Беларусь и административно-территориальные единицы. В составе участников коммерческой организации могут быть только граждане, только юридические лица, одновременно граждане и юридические лица.
Организационно-правовая форма коммерческой организации предопределяет ее учредительский состав. Некоторые коммерческие юридические лица могут быть созданы одним учредителем (унитарные предприятия, крестьянские (фермерские) хозяйства).
Для создания хозяйственных товариществ и обществ требуется не менее двух учредителей. Причем полными товарищами могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.
ГК дает пример минимума учредителей – трех. Данное требование относится к созданию производственного кооператива (п. 3 ст. 108 ГК). При этом членами такой коммерческой организации могут быть лишь физические лица (п. 1 ст. 107).
Максимальное количество учредителей не ограничивается. Однако количество участников ЗАО, ООО и ОДО не должно превышать 50 лиц (ч. 5 ст. 66, ч. 1 ст. 91, ч. 1 ст. 112 Закона о хозяйственных обществах). Если в процессе деятельности общества общее количество участников превысит 50, то общество подлежит реорганизации в течение одного года, а по истечении этого срока – ликвидации в судебном порядке, если число участников общества не уменьшится до установленного предела (ст. 66 и 111 Закона о хозяйственных обществах).
|
|
|
17. Законодательство о хозяйственных организациях
ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО О СУБЪЕКТАХ ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ.
Гражданский кодекс;
Банковский кодекс;
Инвестиционный кодекс;
Декрет През. Респ. Беларусь, 1 января 2009 г., № 1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования»;
Закон Респ. Беларусь, 9 дек. 1992 г., № 2020-XІІ «О хозяйственных обществах»;
Закон Респ. Беларусь, 18 фев. 1991 г., № 611-XІІ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве»;
Закон Республики Беларусь от 4 октября 1994 г. № 3254-XІІ
«Об общественных объединениях»;
Закон Республики Беларусь от 17 декабря 1992 г. № 2054-XІІ
«О свободе совести и религиозных организациях»;
Закон Республики Беларусь от 19 июля 2006 г. № 150-З
«О республиканских государственно-общественных объединениях»;
постановление Совета Министров Республики Беларусь от
15 июля 2006 г. № 891 «Об утверждении Положения об Уполномоченном по делам религий и национальностей и его аппарате»
|
|
|
Указ Президента Респ. Беларусь, 28 дек. 2009 г.,
№ 660 «О некоторых вопросах создания и деятельности холдингов в Республике Беларусь»;
Указ Президента Респ. Беларусь от 28 января 2008 г. № 43
«О деятельности организаций застройщиков, гаражных кооперативов и кооперативов, осуществляющих эксплуатацию автомобильных стоянок»;
Указ Президента Респ. Бел. От 25 августа 2006 г. № 530 «О страховой деятельности»;
Закон Республики Беларусь от 5 октября 1994 г. № 3266-XІІ
«О политических партиях»;
Закон Республики Беларусь от 7 декабря 1998 г. «О свободных экономических зонах»[6];
Закон Республики Беларусь от 18 июля 2011 г. № 301-З «О третейских судах»;
пост. Правл. Нац. банка Респ. Беларусь, 7 дек. 2012 г., № 640 «Об утверждении Инструкции о государственной регистрации банков и небанковских кредитно-финансовых организаций и лицензировании банковской деятельности»;
Указ Президента Республики Беларусь от 1 июля 2005 г. № 302
«О некоторых мерах по упорядочению деятельности фондов»;
Указ Президента Республики Беларусь от 2 февраля 2001 г. № 49
«О некоторых вопросах организационно-правового обеспечения деятельности колхозов»;
|
|
|
постановление Министерства юстиции Республики Беларусь
от 30 августа 2005 г. № 48 «Об утверждении нормативных правовых актов по вопросам оформления и рассмотрения документов, связанных с государственной регистрацией политических партий, профессиональных союзов, иных общественных объединений, их союзов (ассоциаций), а также государственной регистрацией и исключением из журнала государственной регистрации, постановкой на учет и снятием с учета их организационных структур».
Единого акта законодательства, регулирующего создание юридических лиц, не существует. Выделяют распорядительный, разрешительный, явочно-нормативный порядок и способ их создания.
18. Общая характеристика порядка создания хозяйственных организаций
В зависимости от особенностей, которыми обладают юридические лица соответствующих видов, законодательством определен порядок создания юридических лиц: распорядительный, разрешительный, заявительный. В хозяйственной практике имеется также уведомительный порядок создания организаций. Граждане или частные юридические лица вправе свободно по своему усмотрению образовать субъект хозяйствования. Публичные субъекты хозяйствования создаются в распорядительном либо разрешительном порядке. Государственный орган, уполномоченный на выдачу разрешения, во-первых, проверяет, соблюдено ли законодательство о создании такого вида юридических лиц; во-вторых, независимо от положительного ответа на этот вопрос, принимает решение, следует ли разрешить создание данной организации. В разрешительном порядке создаются дочерние банки за пределами Республики Беларусь, поскольку на это требуется разрешение Национального банка (ч. 1 ст. 92 БК). Таким способом могут создаваться и страховые организации, когда их учредителями выступают другие страховые организации, которые являются дочерними (зависимыми) хозяйственными обществами по отношению к иностранным инвесторам и (или) имеют долю иностранных инвесторов в своих уставных фондах более 49%. При этом разрешение выдается Министерством финансов Республики Беларусь (ч. 1 п. 22 Положения о страховой деятельности).
|
|
|
В соответствии со ст. 72 БК банк вправе выступать учредителем (участником) коммерческих организаций только по согласованию с Национальным банком.
Нормативно-явочный способ предполагает наличие правовых норм, закрепляющих право физических и юридических лиц учреждать коммерческие организации и регламентирующих процесс создания последних. Выполнение соответствующих предписаний является основанием для образования юридического лица, факт создания которого регистрируется уполномоченным государственным органом. Нормативно-явочный способ не предполагает согласия третьих лиц, включая государство, поскольку создание организации разрешено законодательством.
Данный способ предполагает инициативный акт учредителей (собственника), содержащий решение о создании юридического лица. Это решение оформляется протоколом учредительного собрания или письменным решением единственного учредителя-собственника.
Коммерческая организация действует в соответствии с ее учредительными документами. О них говорится в п. 1 ст. 48 ГК следующим образом: юридическое лицо действует на основании устава либо учредительного договора; в случаях, предусмотренных законодательством, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.
Учредительный договор хозяйственной организации заключается, а устав утверждается ее учредителями (участниками).
Хозяйственная организация, созданная одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем.
Сведения, которые должны содержаться в учредительных документах, определены в п. 2 ст. 48 ГК: наименование организации, место ее нахождения, цели деятельности, порядок управления деятельностью, а также другие сведения о хозяйственных организациях соответствующего вида. Как правило, хозяйственные организации обладают специальной правоспособностью.
На основании только учредительного договора создаются и действуют полные и коммандитные товарищества (п. 1 ст. 67 и п. 1 ст. 82 ГК). Общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью создаются, акционерные общества, унитарные предприятия и производственные кооперативы - создаются и действуют на основании устава.
Устав акционерного общества помимо сведений, указанных в п. 2 ст. 48 ГК, должен содержать сведения о категориях выпускаемых обществом акций, их номинальной стоимости и количестве; о размере уставного фонда общества; о правах акционеров; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов. К уставу закрытого акционерного общества прилагается список его участников (ст. 69 Закона "О хозяйственных обществах"). Дополнительно выпускаемые акции ЗАО могут быть размещены среди лиц, не являющимися его акционерами, но указанными в уставе общества. Указанные требования применяются и при залоге акций ЗАО. Акционерным обществом признается учрежденный не менее двумя физическими и (или) юридическими лицами субъект хозяйствования, уставный фонд которого разделен на определенное число акций равной номинальной стоимости, несущий ответственность по обязательствам принадлежащим ему имуществом. Участники АО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Основное отличие АО от других форм хозяйственного общества заключается в способе закрепления прав его участника – путем удостоверения их акциями.
19. Прекращение деятельности хозяйственных организаций
Прекращение деятельности субъекта хозяйствования осуществляется путем его реорганизации (слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования) или ликвидации. Главное отличие ликвидации от реорганизации в любой форме заключается в том, что ликвидация не предполагает правопреемства, т.е. перехода прав и обязанностей ликвидированного субъекта хозяйствования к другим лицам. При ликвидации совпадает прекращение существования юридического лица и его деятельности. При реорганизации существование юридического лица прекращается (за исключением присоединения), а его деятельность продолжается другим юридическим лицом – правопреемником. Чаще всего имеет место общее (универсальное) правопреемство. Лицензии в порядке правопреемства не передаются, а аннулируются. Особенность состоит в том, что правопреемник реорганизованного предприятия должен нести ответственность не в пределах полученного имущества, а в полном объеме его долгов.
Юридическое лицо может быть ликвидировано по решению:
- собственника имущества (учредителей, участников) либо органа юридического лица, уполномоченного уставом (учредительным договором - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора), в том числе в связи с истечением срока, на который создано это юридическое лицо, достижением цели, ради которой оно создано, признанием хозяйственным судом государственной регистрации данного юридического лица недействительной;
- хозяйственного суда в случае:
непринятия решения о ликвидации в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, достижением цели, ради которой оно создано;
осуществления деятельности без надлежащего специального разрешения (лицензии), либо запрещенной законодательными актами, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями законодательных актов, признания судом государственной регистрации юридического лица недействительной, аннулирования государственной регистрации индивидуального предпринимателя;
экономической несостоятельности (банкротства) юридического лица;
уменьшения стоимости чистых активов открытых акционерных обществ, закрытых акционерных обществ, иных коммерческих организаций, для которых законодательством установлены минимальные размеры уставных фондов, по результатам второго и каждого последующего финансового года ниже минимального размера уставного фонда, определенного законодательством;
в иных случаях, предусмотренных законодательными актами.
При обнаружении оснований для ликвидации юридического лица органы Комитета государственного контроля Республики Беларусь, прокуратуры, внутренних дел, Комитета государственной безопасности Республики Беларусь, Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь, регистрирующие органы и иные уполномоченные органы в пределах своей компетенции обращаются в хозяйственный суд с иском о ликвидации такого юридического лица, если иное не установлено законодательными актами;
- регистрирующего органа в случае:
неосуществления предпринимательской деятельности в течение двенадцати месяцев подряд и ненаправления коммерческой организацией налоговому органу сообщения о причинах неосуществления такой деятельности, за исключением случаев, указанных в законодательстве;
внесения налоговым органом представления (предложения) о ликвидации коммерческой организации в связи с признанием задолженности безнадежным долгом и ее списанием.
Регистрирующий орган принимает решение о ликвидации этой организации на основании указанного представления (предложения), а в отношении организации с иностранными инвестициями подает соответствующее заявление в хозяйственный суд.
Ликвидация коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляется только по решению собственника имущества (учредителей, участников) или органа этой организации, уполномоченного на то ее уставом (учредительным договором - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора), либо в судебном порядке.
Деятельность индивидуального предпринимателя может быть прекращена по соответствующим основаниям, предусмотренным для ликвидации юридических лиц.
Если у ликвидируемого субъекта хозяйствования есть задолженность перед кредиторами, председателем ликвидационной комиссии (ликвидатором) не может выступать собственник имущества (учредители, участники), руководитель юридического лица. В случае когда задолженность будет установлена в процессе ликвидации, в течение месяца со дня обнаружения необходимо заменить ликвидатора, если таковым был назначен собственник имущества (учредитель, участник), руководитель юридического лица.
20. Объединение хозяйственных организаций. Принципы создания и деятельности объединений.
Допускается создание объединений коммерческих организаций и (или) индивидуальных предпринимателей, а также объединений коммерческих и (или) некоммерческих организаций в форме ассоциаций и союзов, объединений коммерческих, некоммерческих организаций и (или) индивидуальных предпринимателей в форме государственных объединений.
В соответствии с законодательными актами юридические лица Республики Беларусь могут создавать объединения, в том числе с участием иностранных юридических лиц, в форме финансово-промышленных и иных хозяйственных групп в порядке и на условиях, определяемых законодательством о таких группах.
В случаях, предусмотренных законодательными актами, объединения коммерческих, некоммерческих организаций и (или) физических лиц могут создаваться и в иных формах.
Статья 121 ГК. Объединения юридических лиц и (или) индивидуальных предпринимателей (ассоциации и союзы)
1. Коммерческие организации и (или) индивидуальные предприниматели, а также коммерческие и (или) некоммерческие организации в целях координации их деятельности, представления и защиты общих интересов могут создавать объединения в форме ассоциаций или союзов, являющихся некоммерческими организациями.
2. Если по решению участников на ассоциацию (союз) возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация (союз) преобразуется в хозяйственное общество или товарищество в порядке, предусмотренном законодательством, либо может заниматься предпринимательской деятельностью только посредством создания коммерческих организаций и (или) участия в них.
3. Ассоциация (союз) является юридическим лицом.Члены ассоциации (союза) сохраняют свою самостоятельность и права юридического лица, индивидуального предпринимателя.
4. Ассоциация (союз) не отвечает по обязательствам своих членов. Члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и порядке, предусмотренных уставом ассоциации (союза).
21. Правовое положение граждан как субъектов хозяйственной деятельности
Легальное определение понятия «индивидуальный предприниматель» отсутствует. Индивидуальный предприниматель - дееспособный гражданин, зарегистрированный в установленном порядке в данном качестве и осуществляющий лично, на свой риск и под свою имущественную ответственность самостоятельную профессиональную хозяйственную деятельность. В качестве вознаграждения он получает прибыль и чувство удовлетворения от занятия свободным предпринимательством. Главным отличием индивидуального предпринимателя от юридического лица является то, что индивидуальный предприниматель несет ответственность по обязательствам, возникшим в результате осуществления предпринимательской деятельности, всем своим личным имуществом.
Для выступления в предпринимательском обороте в рассматриваемом статусе физическое лицо должно обладать следующими свойствами:
1) должно быть дееспособным;
2) должно быть легитимировано в результате его государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя без статуса юридического лица.
Согласно ст. 22 ГК гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Количество физических лиц, привлекаемых индивидуальным предпринимателем на основании гражданско-правовых и (или) трудовых договоров для осуществления предпринимательской деятельности, а также количество имущества, используемого для этих целей, может быть ограничено законодательными актами.
22. Республика Беларусь и административно-территориальные единицы как субъекты хозяйственной деятельности
Особыми субъектами хозяйственного права является государство и территориальные образования, которые не только осуществляют правовое регулирование хозяйственной деятельности, но и сами выступают участниками хозяйственных отношений.
Субъектами предпринимательства являются юридические лица (коммерческие организации и некоммерческие организации), а также Республика Беларусь и административно-территориальные единицы, от имени которых в хозяйственных отношениях выступают уполномоченные органы и должностные лица (предпринимательство есть общественное отношение, поэтому его субъектом может быть обладающее волей физическое лицо либо объединение физических лиц).
РБ, АТЕ уч-т в отнош., регул.гр. зак-м, на равных с иными участниками этих отношений – ФЛ И ЮЛ (ст. 124 ГК).
Сущность правоспособности РБ и АТЕ: участие в хозяйственном обороте, исходя из публичных интересов и интересов государства.
Непосредственное участие проявляется путем вступления в хоз. отношения ГО, как представителей гос. вла-сти. На респ. уровне от лица гос-ва могут выступать: Нац. собрание, Президент, Прав-во, министерства, гос. комитеты и др. От имени АТЕ – органы МУС, действующие в пределах своей компетенции.
Зачастую от лица гос-ва выступают ИВ, наделенные спец. полномочиями. Так, в случае приватизации гос. соб-сти от лица гос-ва выступает Мин. экономики.
Опосредованное участие гос-ва в хоз. обороте: через спец. созданные гос. ЮЛ. Например, республ. или коммун.предприятия, кот. приобретают права и обязанно-сти, осуществляя хоз. деятельность для себя, а не для государства.
Дата добавления: 2020-04-08; просмотров: 94; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!