ХОДАТАЙСТВО по уточнению обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения спора (в порядке ч.2 ст. 56 ГПК РФ)



Довольно часто мне приходиться в срочном порядке писать Апелляционные жалобы. У меня есть необходимые наработки, так что даже в самых провальных ситуациях за три-четыре вечера удается сформировать то что называется железобетонные аргументы

Ну вот решил поделиться с группой методичкой

 

КАК ПРАВИЛЬНО СОСТАВИТЬ АПЕЛЛЯЦИОННУЮ ЖАЛОБУ

Методическое пособие для начинающих сутяжников

Составлено

Вадимом Постниковым

Май 2019

Pgs

ВВОДНЫЕ ЗАМЕЧАНИЯ

Содержание Апелляционной жалобы мы формируем в полном соответствии с требованиями процессуального закона. А перечень таких требований мы извлекаем из статьи 196 ГПК РФ и постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 19 декабря 2003 г. № 23 «О судебном решении»:

Согласно части 1 статьи 196 ГПК РФ при принятии решения

суд оценивает доказательства, определяет, какие обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения дела, установлены и какие обстоятельства не установлены, каковы правоотношения сторон, какой закон должен быть применен по данному делу и подлежит ли иск удовлетворению .

Вроде все понятно? Или не очень? - После двухкратного медленного прочтения можно сделать вывод, что в Жалобе надо задействовать. как минимум, 5 направлений

- доказать в Жалобе, что суд неправильно определил ОБСТОЯТЕЛЬСТВА, ИМЕЮЩИЕ ЗНАЧЕНИЯ для ДЕЛА

- доказать в Жалобе, что те ОБСТОЯТЕЛЬСТВА, которые ИМЕЮТ ЗНАЧЕНИЯ для ДЕЛА, не установлены

- привести доказательства того, что суд НЕПРАВИЛЬНО ОЦЕНИЛ доказательства;

- привести доказательства того, что суд НЕ УСТАНОВИЛ ПРАВООТНОШЕНИЯ сторон

- привести доказательства того, что суд НЕПРАВИЛЬНО ПРИМЕНИЛ законы, которые должны быть применены по данному делу

Обратим внимание на то, что в приведенном перечне дважды указано на ОБСТОЯТЕЛЬСТВА, ИМЕЮЩИЕ ЗНАЧЕНИЯ для ДЕЛА и трижды на ДОКАЗАТЕЛЬСТВА.

Это значит, что нам нужно хорошо разобраться как с ОБСТОЯТЕЛЬСТВАМИ, ИМЕЮЩИМИ ЗНАЧЕНИЯ для ДЕЛА, так и с ДОКАЗАТЕЛЬСТВАМИ. Это и будет составлять основное содержание Жалобы

ПЕРВОЕ НАПРАВЛЕНИЕ - в связи с ОБСТОЯТЕЛЬСТВАМИ, имеющими значение для правильного разрешения дела (далее ОИЗ)

Мы должны отразить в Апелляционной жалобе только те вопросы, которые определены процессуальными нормами. И ни шагу в сторону! Ни в коем случае не давать повода этой инстанции сделать вывод, что наши усилия сводятся к переоценке установленных судом фактических обстоятельств.

ПЕРВОСТЕПЕННАЯ ЗАДАЧА - указать в Жалобе, какие обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения дела, установлены и какие обстоятельства не установлены …

Правовое обоснование - часть 1 статьи 196 ГПК РФ:

При принятии решения суд … определяет, какие обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения дела, установлены и какие обстоятельства не установлены …

С ОИЗ связаны самые ходовые основания для отмены судебного решения. Проведем лучом прожектора на статью 330 ГПК РФ, где приведены основания для отмены или изменения решения суда первой инстанции… И что увидим? - Везде ОИЗ:

- пункт 1 части 1 статьи 330 - НЕПРАВИЛЬНОЕ определение ОИЗ

- пункт 2 части 1 статьи 330 - НЕДОКАЗАННОСТЬ установленных судом ОИЗ

- пункт 3 части 1 статьи 330 - НЕСООТВЕТСТВИЕ выводов суда первой инстанции, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела;

Наш план должен полностью соответствовать выписанным условиям

Наличие или отсутствие ФАКТИЧЕСКИХ ОБСТОЯТЕЛЬСТВ

Давайте внимательно прочтем ч.2 ст. 12 ГПК РФ, стараясь уловить оттенки. А там сказано буквально:

суд оказывает лицам, участвующим в деле, содействие в реализации их прав, создает условия для всестороннего и полного исследования доказательств, установления фактических обстоятельстви правильного применения законодательства при рассмотрении и разрешении гражданских дел.

А теперь спросим себя: Кому суд создает условия для исследования доказательств? - Ответ на поверхности: лицам, участвующим в деле.

Еще вопрос: Раз нам суд создает условия для исследования, так кто этим должен заниматься? - Как кто? Эти самые лица, которые участвуют в деле.

Значит, на лиц, участвующих в деле, возложена обязанность устанавливать фактические обстоятельства и правильно применять законодательства. Это мы с вами должны установить? Поэтому в ходе судебного процесса мы или занимаемся этим, или сами лишаем себя аргументов для апелляционной жалобы.

Вспомним уроки математики. Мы доказываем какую-то теорему. В конце подводим итог: Таким образом, равнобедренной треугольнике углы, прилегающие к основанию, равны, что и требовалось доказать.

Последняя фраза: "ЧТО И СЛЕДОВАЛО ДОКАЗАТЬ" заключает любую теорему. Так что в правилах поведения в суде первой инстанции мы точно таким же образом должны выдавать нечто подобное

- Как видим противной стороне не удалось доказать это фактическое обстоятельство.

- Подводя итог, может заключить, что это фактическое обстоятельство доказано.

И вот из таких заключений, как из кирпичиков, будет возводить мощную стену в Апелляционной жалобе.

Нам совершенно не нужно убеждать судью в своей правоте. Нам просто наплевать, что там судья думает, а тем более противная сторона. Мы методично по-деловому, закатав рукава, занимаемся заталкиванием в дело наших состязательных бумаг. Для чего? - Для того, чтобы ссылаться на листы дела.

Верховный Суд РФ допускает, что суд может определить ОИЗ неправильно. Так в пункте 29 Постановления Пленума ВС РФ №13 от 19.06.2012 отмечено:

Если судом первой инстанции неправильно определены обстоятельства, имеющие значение для дела (п. 1 ч. 1 ст. 330 ГПК), то суду апелляционной инстанции следует поставить на обсуждение вопрос о представлении лицами, участвующими в деле, дополнительных (новых) доказательств и при необходимости по их ходатайству оказать им содействие в собирании и истребовании таких доказательств. Суду апелляционной инстанции также следует предложить лицам, участвующим в деле, представить дополнительные (новые) доказательства, если в суде первой инстанции не доказаны обстоятельства, имеющие значение для дела (п. 2 ч. 1 ст. 330 ГПК), в том числе по причине неправильного распределения обязанности доказывания (ч. 2 ст. 56 ГПК).

Вот почему так важно зафиксировать в материалах дела свою позицию на этот счет.

Пример №1 - в стадии подготовки дела подается

ХОДАТАЙСТВО по уточнению обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения спора (в порядке ч.2 ст. 56 ГПК РФ)

В соответствии с Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 24 июня 2008 N 11 "О подготовке гражданских дел к судебному разбирательству" лицам, участвующим в деле, разъяснено право совершать действия по определению юр-фактов, лежащих в основании требований возражений

Под уточнением обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела, следует понимать действия судьи и лиц, участвующих в деле, по определению юридических фактов, лежащих в основании требований и возражений сторон, с учетом характера спорного правоотношения и норм материального права, подлежащих применению.

Считаем необходимым в порядке уточнения определить следующие юридически значимые обстоятельства:

- факт возникновения истца права на управление домом;

- факт заключения между сторонами договора по обслуживанию жилого помещения и об оказании коммунальных услуг;

- факт выполнения договорных обязательств истцом;

- факт нарушения договорных обязательств ответчиком;

-размер платы за жилое помещение, определенный в установленном порядке;

- размер платы за потребленные коммунальные услуги согласно принятых в надлежащем порядке объемам;

- организация ведения бухгалтерского учета в соответствии с законом и установленным в договоре порядком

ПРОШУ


Дата добавления: 2019-08-31; просмотров: 1851; Мы поможем в написании вашей работы!

Поделиться с друзьями:






Мы поможем в написании ваших работ!