Глава I. Теория и методология правового регулирования предпринимательских объединений 2 страница
Можно было бы именовать их группами, как предлагал М.И. Кулагин *(3), а также учитывая, что правовая категория "группа лиц" определяется в Законе о конкуренции. Однако не все виды интеграции коммерческих организаций можно идентифицировать с группой. К тому же понятие "группа лиц", сформированное в российском антимонопольном законодательстве, значительно шире, чем совокупность форм объединений предпринимателей. М.И. Кулагин отмечал, что для зарубежного законодательства характерно различное понимание группы: "...в юридической литературе четко обозначилось два подхода к определению группы. В соответствии с первым группой следует считать юридически самостоятельные организации (единицы), связанные отношениями зависимости, а также проводящие единую хозяйственную политику... Сторонники второй точки зрения считают группой только такие организации, в которых один из участников обладает контролем над другими. Иначе говоря, между ними должны существовать отношения власти или субординации" *(4). При этом большинство норм, регулирующих деятельность групп в законодательстве западных стран, исходя из анализа, проведенного цитируемым автором, относится к группам, образованным на началах субординации *(5).
Таким образом, вследствие неопределенности дефиниции, невозможности обозначить этим понятием все существующие формы интеграции, наличием в российском антимонопольном законодательстве сходного, но далеко не идентичного понятия "группа лиц", мы не считаем целесообразным использовать его применительно к различным формам интеграции предпринимателей.
|
|
|
Распространенным является подход, когда любые виды объединений организаций и граждан, скооперировавшихся для достижения общей цели и действующих под общим наименованием, именуют корпорациями или корпоративными объединениями *(6). Так, например, В.Н. Петухов предлагает использовать термин "корпорация" как применительно к различным формам объединений промышленных предприятий, существовавшим в советский период *(7), так и к "сложным хозяйственным структурам, организованным по иерархическому принципу (таким, как холдинги, финансово-промышленные группы и т.п.) и основанным преимущественно на акционерной собственности" *(8). Н.Н. Пахомова различает понятия "корпоративные объединения" и "корпорации". К числу корпоративных объединений она относит широкий круг субъектов, основанных на соглашениях о совместной деятельности (в том числе договорные и финансово-промышленные группы), отношениях общей долевой собственности, простые товарищества, хозяйственные товарищества, общества, кооперативы. Корпорациями указанный автор признает финансово-промышленные группы и юридические лица (хозяйственные товарищества, общества, кооперативы), т.е. те корпоративные объединения, которые подлежат государственной регистрации *(9).
|
|
|
Ученые-экономисты Ю.Б. Винслав, В.Е. Дементьев, А.Ю. Мелентьев, Ю.В. Якутин, представляющие Международную академию корпоративного управления, в поисках определения различных форм интеграции выработали понятие "интегрированной корпоративной структуры" (ИКС) и предлагают под этим понимать "группу юридически или хозяйственно самостоятельных предприятий (организаций), ведущих совместную деятельность на основе консолидации активов или договорных (контрактных) отношений для достижения общих целей". К основным организационно-хозяйственным формам ИКС, существующим в мировой практике, они относят крупные компании, имеющие дивизиональную структуру, холдинговые компании, финансово-промышленные группы, консорциумы, контрактные группы, транснациональные корпорации *(10).
Оставив для последующего анализа приведенные выше определения, рассмотрим возможность применения понятий "корпорация", "корпоративное объединение" или "корпоративная интегрированная система" к различным формам объединений в сфере предпринимательства.
|
|
|
Термин "корпорация" происходит от латинского выражения corpus habere, обозначающего права юридической личности. Такие права признавались за частными союзами в Римской империи уже в императорский период (начиная с 60-х гг. II в. н.э.), однако окончательного признания гражданско-правовых союзов как субъектов права в Риме так и не произошло. В течение достаточно долгого времени термин "корпорация" служил синонимом юридического лица, и лишь вследствие разработки германскими цивилистами понятия "учреждение" термин "корпорация" приобрел современное значение - организация, основанная на членстве или участии *(11).
Следует заметить, что сегодня понятие "корпорация" в толковых словарях *(12) и литературе не отличается однозначностью понимания этого экономико-правового и социального явления прежде всего потому, что оно имеет различную трактовку в англосаксонской и континентальной системах права. В системе общего права термин "корпорация" используется достаточно широко, обозначая целостность какого-либо образования и его возможность выступать участником правоотношений. Все корпорации, например, в США делятся на четыре группы:
|
|
|
- публичные (public) - государственные и муниципальные органы, иные подразделения государственного аппарата;
- полупубличные (quasipublic), существующие на деньги налогоплательщиков и осуществляющие обслуживание общих потребностей населения, в т.ч. оборонные, железнодорожные, ирригационные, электро-, газо-, водоснабжающие корпорации и другие организации, принадлежащие государству;
- непредпринимательские (non-profit) корпорации - религиозные организации, университеты, школы, благотворительные фонды;
- предпринимательские (business) *(13).
Только последняя из названных категорий - предпринимательские корпорации, создаваемые с целью получения прибыли, - представляет интерес для нашего рассмотрения. Под предпринимательской корпорацией в англо-американском праве понимают лишь одну из организационных форм предпринимательства, основанную на выпуске и открытой форме продажи акций. Все коммерческие организации, не выпускающие акции или даже выпускающие акции (акционерная ассоциация или компания), но не обладающие другими свойственными корпорации признаками, к числу корпораций не относятся и признаются "неинкорпорированными коммерческими предприятиями" *(14). По сути американская предпринимательская корпорация сравнима с российским открытым акционерным обществом (АО), размещающим акции для открытой продажи на фондовой бирже.
В Англии корпорация может быть определена как юридическое лицо, поскольку юридические лица делятся здесь на корпорации, представляющие собой совокупность лиц (corporation aggregate) и единоличные корпорации (corporation sole) *(15). Торговые корпорации здесь именуются компаниями (company) и подразделяются на публичные (аналог открытого АО по российскому законодательству) и частные (аналог закрытого АО).
В европейском праве понимание корпорации близко к привычной нам категории юридического лица. Доктрина континентального права относит к корпорации помимо акционерных обществ различные виды предпринимательских организаций - полные, коммандитные товарищества, товарищества с ограниченной и дополнительной ответственностью, кооперативы, коллективные государственные предприятия, не извлекающие прибыль учреждения, функционирующие в культурной и иной социальной сфере, а также объединения предпринимателей (концерны, ассоциации, холдинги). При этом следует отметить, что в законодательных актах большинства государств термин "корпорация" не употребляется вообще.
Широкое понимание корпораций как различных форм объединения лиц и капиталов лежит в основе формирования в России концепции корпоративного права, обеспечивающего правовое регулирование всех видов хозяйственных обществ и товариществ. В российской правовой доктрине под корпорацией понимают особый вид юридического лица, основанный на фиксированном добровольном членстве физических и (или) юридических лиц *(16). При этом следует заметить, что российское законодательство также не оперирует понятием "корпорация". "Представляется, - пишет Н.В. Козлова, резюмируя мнения российских специалистов, - что корпорациями можно назвать все виды хозяйственных товариществ и обществ, кооперативы, общественные и религиозные организации, некоммерческие партнерства, объединения юридических лиц и другие юридические лица, основанные на кооперативных началах (принципах членства, участия и т.п.)" *(17).
Думается, что такое понимание корпорации в отечественном праве не позволяет нам идентифицировать различные формы интеграции предпринимателей с корпорациями. Во-первых, далеко не все формы интеграции являются юридическими лицами, основанными на участии или членстве. Сюда можно отнести только ассоциации, союзы, некоммерческие партнерства и другие некоммерческие объединения. Если мы примем позицию специалистов, предлагающих холдинги, ФПГ именовать корпорациями, то в чем будет выражено сущностное отличие этих форм объединения, например, от хозяйственных товариществ и обществ?
Используемое Н.Н. Пахомовой понятие "корпоративное объединение" является, с нашей точки зрения, очень широким, разноплановым, к тому же пересекающимся с понятием "корпорация" - корпоративные объединения, прошедшие государственную регистрацию, по мнению этого автора, являются корпорациями.
Что касается предлагаемого учеными-экономистами определения "интегрированная корпоративная структура", оно представляется слишком общим, не позволяющим выявить признаки рассматриваемого экономико-правового явления, именно поэтому так широк спектр субъектов, относимых авторами этой дефиниции к ИКС. К тому же это определение, используемое в научных исследованиях, вряд ли сможет найти свое применение в законодательстве.
Представляется наиболее правильным для обозначения различных форм интеграции, кооперирования, экономической взаимосвязи и взаимозависимости, как правило *(18), коммерческих организаций в российской предпринимательской практике использовать доктринальное понятие "объединение", а для отличия этих форм объединений от других коллективных образований именовать их предпринимательскими объединениями, поскольку целью их создания является осуществление деятельности, направленной на систематическое извлечение прибыли. Такой подход нам кажется логичным не только с точки зрения этимологии слова "объединение" *(19), но и в связи с тем, что этот термин является традиционным для российского законодательства и хозяйственной практики: промышленные, производственные, научно-производственные объединения были самыми распространенными формами крупных промышленных образований в народном хозяйстве советского периода *(20). В законодательстве того времени также не содержалось собственно понятия "объединение", но назывались его отдельные признаки, к числу которых относились:
- признание объединения единым производственно-хозяйственным комплексом;
- организационное и экономическое единство, выражающееся в обособлении группы предприятий по отраслевому признаку и существовании специализации;
- наличие у объединения органа управления, обладающего властными полномочиями - администрации объединения *(21).
Промышленные и производственные объединения были предметом научного исследования многих советских правоведов *(22). В этих работах были предметно изучены соответствующие формы объединений, выявлены их существенные черты, но не было дано определение понятия "объединения вообще", поскольку, как отмечал В.В. Лаптев, "нельзя определять объединение без учета сферы его функционирования" *(23).
Попытка дать определение понятию "объединение" имеется в работе О.В. Белоусова, который трактует объединение как организацию, участники которой осуществляют согласованную деятельность *(24). При этом автор справедливо различает равноправные объединения участников, осуществляющие согласованную деятельность добровольно, на основе договора, и неравноправные объединения, осуществляющие согласованную деятельность, основанную на контроле одного участника над другими *(25). Именно последний вид объединений, основанный на контроле одних участников над другими, О.В. Белоусов относит к собственно предпринимательским объединениям, желая тем самым подчеркнуть, что они "функционируют исключительно в сфере предпринимательства" *(26). Объединениями, основанными на равноправии участников, цитируемый автор признает договорные объединения (например, простое товарищество, полное товарищество, товарищество на вере в законодательстве России, французское объединение с общей экономической целью, западногерманский неправоспособный союз) и уставные объединения, в отличие от договорных объединений практически не зависящие от состава участников, в том числе общественные, религиозные организации, некоммерческие партнерства, торгово-промышленные палаты, кооперативы, хозяйственные общества, ассоциации (союзы) *(27).
Такое широкое понимание объединения, по сути, как любого коллективного образования не способствует выявлению сущностных качеств собственно объединения как формы интеграции. Кроме того, определение объединения с использованием термина "организация" не является удачным, так как организация в правовом понимании отождествляется с юридическим лицом, а объединения в ряде случаев юридическим лицом не являются.
В нашем понимании предпринимательским объединением является не обладающая статусом юридического лица совокупность экономически взаимосвязанных субъектов - организаций и (или) индивидуальных предпринимателей, совместно участвующих в осуществлении предпринимательской деятельности для достижения согласованных целей, которое может быть создано как на добровольной (договорной) основе, так и вследствие экономического контроля одного(их) участника(ов) над другими. Такая позиция, выраженная нами в ранее опубликованных работах, не получила однозначного признания в правовой науке. Так, В.С. Белых считает, что, например, "холдинг представляет собой совокупность взаимосвязанных юридических лиц, а потому некорректно использовать в данном случае словосочетание "объединение юридических лиц". С позиции гражданского права, - пишет далее автор, ссылаясь на ст. 121 ГК РФ, - понятие "объединение" обладает строго определенным юридическим содержанием *(28). В целях предупреждения двусмысленности категориального аппарата и избежания расширения законодательно установленного значения отдельных терминов Е.В. Рузакова предлагает именовать, например, холдинги не формой предпринимательского объединения, а "многосубъектными предпринимательскими образованиями" *(29).
При всем внимании к высказанной уральскими учеными точке зрения следует остаться на ранее обозначенной позиции, что при отсутствии в законодательстве однозначного определения категории "объединение" и использовании этого понятия в ГК РФ только применительно к некоммерческим организациям (ассоциациям, союзам - ст. 121, общественным и религиозным организациям - ст. 117) не исключена возможность введения доктринального понятия "предпринимательское объединение". Представляется, что дополнение термина "объединение" определением "предпринимательское" снимает высказанные сомнения в расширении законодательно установленного категориального аппарата. Если использовать предложенную логику, то и понятие "многосубъектное предпринимательское образование" также не вполне корректно, поскольку понятие "образование" используется в законодательстве применительно к административно-территориальным субъектам - государственным и муниципальным образованиям.
К тому же понятие "объединение" в самом законодательстве (на уровне федеральных законов) используется не только по отношению к некоммерческим организациям, но и применительно к холдингам (пп. 11 п. 1 ст. 48 Закона об АО, ст. 4 Закона о банках и банковской деятельности, п. 5 ст. 22 Закона о рынке ценных бумаг, п. 3 ст. 64 Закона о банкротстве), к другим объединениям коммерческих организаций (п. 2 ст. 4 Закона об инвестиционной деятельности в форме капитальных вложений, п. 1 ст. 20 Закона РФ *(30) от 23 сентября 1992 г. N 3520-I "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров"). Следует заметить, что использование правовой дефиниции "предпринимательское объединение" и определение через нее видовых форм бизнес-интеграции получило широкое распространение в современной правовой и экономической литературе *(31).
Резюмируя вышеизложенное, под предпринимательскими объединениями следует понимать устойчивую форму интеграции, участники которой, оставаясь формально независимыми субъектами, осуществляют согласованную предпринимательскую деятельность в интересах объединения в целом.
Здесь важно провести сравнение между предпринимательскими объединениями и объединениями предпринимателей, которым в этой книге также будет уделено внимание.
Понятие "объединение предпринимателей", исходя из целей создания шире, чем собственно "предпринимательское объединение", поскольку может образовываться участниками как для занятия предпринимательством, так и для осуществления иной, не связанной с извлечением прибыли деятельностью, например, для представления и защиты интересов участников. С точки зрения субъектного состава: если объединения предпринимателей образуют только хозяйствующие субъекты - коммерческие организации и индивидуальные предприниматели, то в состав предпринимательских объединений могут входить и некоммерческие организации. Например, некоммерческие организации с контролируемыми ими хозяйственными обществами образуют объединение холдингового типа; в соответствии с п. 2 ст. 3 Закона о ФПГ в состав группы могут входить наряду с коммерческими также некоммерческие организации, за исключением общественных и религиозных. В книге мы также рассмотрим объединения, созданные физическими лицами, непосредственно не осуществляющими предпринимательскую деятельность, например, когда гражданин, не являющийся предпринимателем, имеет преобладающую долю участия в нескольких хозяйственных обществах. В этом случае, с нашей точки зрения, мы также имеем предпринимательское объединение, требующее адекватного правового регулирования.
Учитывая различия между предпринимательскими объединениями и объединениями предпринимателей, основное внимание в книге уделено исследованию именно предпринимательских объединений, наиболее распространенной формой которых являются холдинги.
Исходя из запроса современной предпринимательской практики, нуждающейся в адекватном правовом регулировании различных форм интеграции бизнеса, целесообразно внести изменения в Гражданский кодекс РФ, введя в него понятие "предпринимательские объединения", и перечислить в нем возможные правовые формы кооперирования и интеграции в сфере предпринимательства. Детальное регулирование различных форм предпринимательских объединений может быть осуществлено как путем принятия специальных федеральных законов (по аналогии с Законом о ФПГ), так и в законодательных актах, посвященных организационно-правовым формам участников предпринимательских объединений (например, в законах об акционерных обществах и об обществах с ограниченной ответственностью). Первый вариант в силу комплексности подхода и возможности рассмотрения объединений с различным составом участников представляется более предпочтительным.
Классификация объединений в сфере предпринимательства может быть проведена по ряду критериев. По способу организации объединения можно выделить объединения вертикального и горизонтального типов *(32). К объединениям вертикального типа, или неравноправным объединениям, основанным на экономической субординации и контроле *(33), относятся собственно холдинги, а также объединения холдингового типа: унитарные предприятия, производственные артели с хозяйственными обществами, в которых они имеют контрольную долю участия; некоммерческие организации с созданными ими подконтрольными хозяйственными обществами и другие предпринимательские объединения, между участниками которых наличествуют холдинговые отношения. Объединениями горизонтального типа или равноправными объединениями, основанными на добровольных отношениях кооперации, являются договорные формы объединений: ассоциации (союзы), некоммерческие партнерства, простые товарищества. Финансово-промышленные группы, определяемые в законодательстве как совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединивших свои активы на основе договора о создании ФПГ, могут быть в зависимости от формы создания отнесены в соответствии с критерием добровольности создания к первому или ко второму типу. ФПГ, действующие как совокупность основного и дочерних обществ, являются объединениями вертикального типа, основанными на экономическом контроле. ФПГ, образованные в соответствии с договором о создании группы путем объединения ресурсов и учреждения центральной компании, относятся к объединениям горизонтального типа.
Дата добавления: 2021-01-21; просмотров: 97; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!